論 沖 突 規(guī) 范

論 沖 突 規(guī) 范

中國政法大學法學院 施國明


內容提要：沖突規(guī)范是國際私法的重要組成部分，本文從沖突規(guī)范的由來、特點、結構、類型等方面論述了它的重要作用，又簡述了其在運用中的缺點，希望通過此之論述，能幫助我們更好理解沖突規(guī)范和國際私法，促進我國沖突規(guī)范的立法。
目錄：一、概論
二、沖突規(guī)范的特點
三、沖突規(guī)范的結構
四、沖突規(guī)范的類型
五、沖突規(guī)范的缺陷
六、結束語
關鍵詞： 沖突法 沖突規(guī)范 連結點 系屬公式
正文：

一、概論
“沖突法”名稱始于17世紀，從19世紀30年代以后，沖突法在有的著作中又被稱為國際私法。19世紀末以后，通過條約統(tǒng)一規(guī)定調整涉外民商事法律關系的實體規(guī)范，出現(xiàn)了“統(tǒng)一實體規(guī)范”。有些學者認為國際私法除了沖突法外，還包含統(tǒng)一實體規(guī)范，但另一些學者仍主張國際私法僅指沖突法。可見沖突法在國際私法中的重要地位（當然現(xiàn)在已經(jīng)沒有必要爭論統(tǒng)一實體規(guī)范是不是國際私法了），那么什么是沖突法呢？
沖突法是解決不同國家或地區(qū)之間民商事法律沖突問題的法律規(guī)范。因此，我們有必要談一下沖突法和沖突規(guī)范的關系。“沖突法”有兩層含義，其一是指一種法學理論而言，是法學的一個學科，嚴格來講應該是“沖突法學”；其二是指沖突法規(guī)范本身，是法律的一個部門， 本文中“沖突法”就是“沖突規(guī)范”的意思。
沖突規(guī)范（conflict rules）又稱法律適用規(guī)范（rules of application of law），法律選擇規(guī)范（choice of law rules），有的國際條約中稱“國際私法規(guī)范”（rules of private international law），它是由國內法或國際條約規(guī)定的，指明不同性質的涉外民商事法律關系應適用何種法律規(guī)范的總稱。例如：《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第144條：“不動產的所有權，適用不動產所在地法律�！本褪且粭l典型的沖突規(guī)范。而被沖突規(guī)范援用來具體確定涉外民商事法律關系的當事人的權利義務的法律，被稱為法律關系準據(jù)法（lex causae 或applicable law）

二、沖突規(guī)范的特點
沖突規(guī)范作為國際私法的法律適用規(guī)范，具有其自身獨特不同，下面我們簡要地論述一下沖突規(guī)范的特點：
1、從沖突規(guī)范內容和作用看，沖突規(guī)范并不直接規(guī)定涉外民商事法律關系當事人的權利義務，不能直接夠成當事人作為或不作為的準則，因而對涉外民商事法律關系僅起間接調整的作用。由于沖突規(guī)范是一種法律適用規(guī)范，它僅指明某一種涉外民商事法律關系應如何適用法律，因而有別于能直接確定當事人權利義務的實體規(guī)范。就其調整作用來說，它必須與經(jīng)過它援引的某一特定國家的實體規(guī)范結合起來，才能發(fā)揮法律規(guī)范調整當事人權利義務的作用，因而只是間接調整的作用。
2、從沖突規(guī)范的性質看，沖突規(guī)范是一種不同于實體規(guī)范也不同于程序規(guī)范的特殊類型的法律適用規(guī)范。盡管沖突規(guī)范不直接確定當事人的權利義務，不是實體規(guī)范，而是通過指定適用何種法律調整涉外民事法律關系，但它終究在本質上同以訴訟關系為調整對象的程序不同。所以沖突規(guī)范也不是程序規(guī)范。就其性質上講，它是指明某種法律關系應如何適用法的法律規(guī)范。
3、從沖突規(guī)范的結構來看，沖突規(guī)范具有非常特殊的法律規(guī)范結構。一般法規(guī)包括假定、處理、制裁三部分，而沖突規(guī)范則由“范圍”、“系屬”、“關聯(lián)詞”三部分組成。

三、沖突規(guī)范的結構
沖突規(guī)范本身具有很特殊的結構，它由范圍、系屬和關聯(lián)詞三部分構成。下面簡要論述一下沖突規(guī)范的三部分結構。
（一）范圍（categories），又稱連結對象（object of comrection），是沖突規(guī)范所調整的法律關系或所要解決的法律問題，一般指沖突規(guī)范前面的部分。例如：“不動產依不動產所在地法”中“不動產”法律關系和“侵權依侵權所在地法”中的“侵權”法律關系都是沖突規(guī)范的范圍。由于作為國際私法調整對象的涉外民商事法律關系是一種廣義的民商事法律關系，故沖突規(guī)范“范圍”種類繁多，其中最常見的有合同關系、侵權關系、行為關系、所有權關系、婚姻家庭關系、繼承關系等。
（二）系屬，是指明沖突規(guī)范所涉及法律關系應適用的法律。它一般是沖突規(guī)范后面的部分。例如：“不動產所有權，適用不動產所在地法律”中系屬是不動產所在地法律；“侵權依侵權行為地法”中系屬是侵權行為地法。
因為范圍不是一般的民商事法律關系，而是一種涉外的特殊民商事法律關系。所以，與此相適應，系屬也有它特定的含義，是針對上述特殊性，在內國法與有關外國法相沖突的情況下，從法律適用上對范圍中的涉外民商事法律關系指出一個應適用的法律。而這個適用法律的指定，在規(guī)范形態(tài)上一般是通過一定的標志來實現(xiàn)的。
在國際私法術語中就把這個標志稱為“連結點”（point of contact）或“連結因素”（connecting factor）。 具體而言，連結點是指沖突規(guī)范借以確定涉外民商事法律關系應適用什么法律的根據(jù)。例如：1898年《日本法例》第16條規(guī)定：“離婚依其原因事實發(fā)生時丈夫之本國法�！边@條沖突規(guī)范，就是依離婚原因或事實發(fā)生時丈夫之國籍作為確定適用法律的根據(jù)的。
在沖突規(guī)范中，連結點的法律意義表現(xiàn)在兩個方面：第一，從形式上看，連結點起著一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關系與一定地域的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介作用；第二，從實質上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律與一定地域的法律之間存在著內在的實質聯(lián)系或隸屬關系。
為了更好的理解連結點，我們對連結點作一簡要分類：首先，連結點可以分為客觀連結點和主觀連結點。前者是指客觀實在的標志，主要有國籍、住所、居所、營業(yè)地、物之所在地、行為地、法院地等；后者是指“當事人的合意”或“當事人的選擇”，這一連結點的主要作為確定適用于合同關系的準據(jù)法的根據(jù)。其次，連結點還可分為靜態(tài)連結點（constant point of contact）和動態(tài)連結點（variable point of contact）。前者指固定不變的連結點，主要是不動產所在地以及涉及過去的行為或事件的連結點，如婚姻舉行地，合同締結地，法人登記地，侵權行為地等，由于其不變，故便于確定涉外民商事法律關系應適用的法律。動態(tài)連結點是指可變的連結點，如國籍，住所，居所，營業(yè)地，動產所在地等，一方面加強了沖突規(guī)范的靈活性，另一方面也為當事人規(guī)避法律提供了可能的條件。
在長期的實踐中，雙邊沖突規(guī)范的系屬逐漸固定起來，形成了國際私法中的系屬公式。所謂系屬公式，就是把一些解決法律沖突的原則公式化而成為固定的系屬，使它適合解決同類性質法律關系的沖突問題。常見的系屬公式主要有以下幾類：
（1）屬人法（lex personalis），這是指以當事人的國籍、住所或居所作為連結點的系屬公式，主要用于解決有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產繼承等方面的法律沖突問題。
隨著國際交往的發(fā)展，一些國家的立法以及國際條約開始把當事人的慣常居所地也作為其屬人法，大有取代住所地的趨勢。其實，采用國籍作為

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