論商業(yè)預付卡的本質屬性與法律規(guī)制

　　內容提要: 隨著國民經濟的發(fā)展，商業(yè)活動日益頻繁，預付卡已成為適應市場需求的、提高商業(yè)活動效率的重要工具。我國的預付卡使用也已經遍布各行業(yè)，其名目之多用途之廣，已經對廣大消費者的日常生活消費產生了重大的影響，成為廣泛使用的商業(yè)支付手段。我國目前對預付卡的法律規(guī)范和監(jiān)管尚處于探索階段，由于相關的法律法規(guī)對此領域沒有明確規(guī)定，造成預付卡的發(fā)行、流通與管理均比較混亂，發(fā)卡主體分散，存在較大的法律風險，完善相關的法律法規(guī)和監(jiān)管機制，保護消費者的合法權益，促進金融市場的穩(wěn)定迫在眉睫。

　　一、商業(yè)預付卡的定義和本質屬性

　　世界各國、各地區(qū)和國際組織對預付卡的界定不盡相同，根據2011年5月23日，中國人民銀行監(jiān)察部等部門《關于規(guī)范商業(yè)預付卡管理意見》，商業(yè)預付卡以預付和非金融主體發(fā)行為典型特征，按發(fā)卡人不同可劃分為兩類：一類是專營發(fā)卡機構發(fā)行，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預付卡;另一類是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務的單用途預付卡。本文以下的論述遵循該管理意見中的相關概念和分類。

　　(一)本質屬性

　　關于預付卡的本質屬性存在一定爭議。筆者歸納整理了各種觀點，對預付卡的法律性質進行如下分析：

　　1.證券說。該說認為，預付卡應為一種特殊的有價證券，具體說是一種證權證券。有價證券有廣義與狹義兩種概念，廣義的有價證券包括商品證券、貨幣證券和資本證券。資本證券是有價證券的主要形式，狹義的有價證券即指資本證券。資本證券是指由金融投資或與金融投資有直接聯系的活動而產生的證券，持券人對發(fā)行人有一定的收人請求權。資本證券是為投資和籌資目的而設的證券。[1]

　　筆者認為，預付卡的存在表明消費者享有在一定期限內要求經營者為其提供約定的商品或服務的權利，因此是確權證券。在通貨膨脹日益加劇，銀行存款利息不足以抵御通脹的情況下，相比支付現金或是刷銀行卡，持消費卡購物可以得到更多的折扣積分等各種形式的優(yōu)惠。因此，消費者購買消費卡的目的之一即是換取更大的折扣和獎勵。雖然購買預付卡可以有一定的折價優(yōu)惠，在使用時還可以獲得較大的折扣優(yōu)惠，但是購買人購卡的本意并非出于投資的目的，因此這里所謂的證券并非《證券法》中所說的證券，與以投資為目的的債券等理財產品也應當區(qū)分開來。

　　2.合同說。該說認為，在預付卡消費方式下一，持卡人和發(fā)卡人間是一種消費服務合同法律關系，其法律性質應該是一種債。[2]消費者先向發(fā)卡人支付一筆費用，然后在一定期限內享受由發(fā)卡人提供持續(xù)性的商品消費或服務消費，消費者支付費用是履約行為，合同在約定費用支付之前即已成立。持卡人取得預付卡后，持卡人就應認為已經履行了將來消費者的付款義務，接下來就是享受經營者提供商品或服務的權利了，經營者應該按照事先的承諾履行《合同法》的法律義務和所承諾的合同義務。否則，即構成違約，要承擔違約責任。[3]

　　雙方達成的合同的性質在《合同法》上并無明確規(guī)定，應為一種無名合同，在該合同中，經營者提供服務，消費者以預存一定金額的方式消費。首先，這種合同應為一種帶有預付款性質的消費服務合同。其次，在實踐中，在多數此類合同中，經營者會私自加入一些格式條款。比如，最終解釋權歸本店;此卡到期作廢，余額不退等等，也正是這些格式條款導致了消費者權益的受損。[4]

　　該種說法和第一種證券說本質上是一樣的，只是將預付卡的諸多問題納入到合同法的領域中加以規(guī)制和解決，這對于由商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務的單用途預付卡的規(guī)范和管理有著較好的效果。而預付卡的特殊之處在于其并沒有正式的書面合同。一般在辦理預付式消費卡后，經營者僅提供給消費者一張卡片，而從法律上看，這張卡片僅僅是作為雙方當事人簽訂合同的證明，并非正式的合同文本，這樣就使得合同雙方在日后的實際履行中出現了諸多權利義務不對等的情況。

　　3.代幣工具說。從貨幣性的判斷標準出發(fā)，現代西方貨幣層次理論，引入了通貨、狹義貨幣、廣義貨幣和準貨幣的概念，突破了傳統貨幣定義的局限。一些西方國家將短期證券(銀行承兌匯票、國庫券、短期公司債券、共同基金、人壽保單等)也納入廣義貨幣體系。[5]現實中往往存在這樣的物品，具有某種貨幣的類似特征，標注法定貨幣單位和面額，或規(guī)定與法定貨幣間的兌換比例，一般不能變現，但可直接交換商品或支付債務，在一定范圍和程度上代替法定貨幣流通。如購物券，可稱為代幣工具，在我國，由于國家享有貨幣發(fā)行的壟斷權，它屬于受法律禁止或限制的變相貨幣。

　　當前市場上的代幣工具主要包括代幣票券、不記名儲值卡、網絡虛擬貨幣。根據中國人民銀行《關于進一步加強和改進現金管理有關問題的通知》的定義：“代幣券”是一種變相貨幣，是指由單位或個人印制、發(fā)售的具有一定面額、一定使用期限、可在一定范圍內代替人民幣在市場上流通使用的票券(包括卡)。在一些城市，不少商戶與銀行合作，借助銀行的發(fā)行渠道，打出了自己的品牌，如商聯卡，實現了企業(yè)信用與銀行信用的嫁接，可廣為流通使用。參照1998年歐洲央行(ECB)發(fā)布的《電子貨幣報告》中對電子貨幣的寬泛定義，[6]銀行不記名儲值卡已經屬于貨幣職能比較齊全的電子貨幣。

　　這一學說多見于經濟學的研究領域中，早在20世紀初，隨著信息技術的發(fā)展，新型貨幣形式的出現就引起了許多學者的關注。筆者認為，需要區(qū)分變相貨幣和一般性預付工具的界限，預付卡的存在是科技發(fā)展和支付市場需求的必然，兩者有著本質的不同，需要防止的是一般性預付式工具向代幣工具演化，控制其對貨幣供應量及通貨膨脹造成影響，維護金融穩(wěn)定。

　　4.類銀行借記卡說。將預付卡與銀行卡等金融產品進行比較判斷，與銀行發(fā)行的借記卡有類似之處。預付卡以卡片為載體，體現原始購得或存入的現金價值，通過電子支付服務體系，在商戶終端通過安裝POS機，為消費者提供刷卡結算服務，不能透支。但預付卡也有著不同于銀行借記卡的特征，主要可歸納為：(1)預付卡不具有人身性質(無因性)，即購卡時和使用時不需要身份驗證，這是其與信用卡、借記卡最明顯的區(qū)別，預付卡丟失同現金丟失一樣，任何人都可使用，一般不能掛失。但是隨著國務院《關于規(guī)范商業(yè)預付卡管理的意見》的出臺，大額預付卡將面臨實名制的改革;(2)預付卡使用者一般自己無需開設銀行賬戶，因此也就無法提現與透支，借記卡則具有轉賬結算、存取現金等功能;(3)預付卡基本用于小額支付，其使用對象以個人為主，一些國家(包括我國)對卡內市值具有最高額限制;(4)預付卡往往有固定面值和有效期，且預付卡不計付利息等等。