關(guān)于公司減少資本的若干法律問題法學(xué)理論論文

　　按出資比例或股份比例行使權(quán)利是股東平等權(quán)的基本表現(xiàn)，股權(quán)是按份額行使的財產(chǎn)權(quán)，任何未經(jīng)股東同意而改變股權(quán)比例的行為都是對股東財產(chǎn)權(quán)的侵害。股東平等權(quán)反映在減資中，要求每一股出資應(yīng)減少的數(shù)額相等；在返還資本的場合，每一股出資應(yīng)返回的資本相同，在免除繳付出資義務(wù)的場合，每一股應(yīng)免除的出資額也相等。在不等比例減資時，不同的股東所持每一股份之間減少的出資或免除的出資義務(wù)是不相等的。這里仍以前述不等比例減資的例子來加以說明，假設(shè)每1萬元為一份出資，那么股東丙擁有20份出資，每份出資減少的數(shù)額是1萬元，甲擁有50份出資，每份出資減少的數(shù)額是0.6萬元，乙每份出資減少的數(shù)額是零。不等比例減資涉及股東權(quán)利的處分，應(yīng)符合自愿的原則，除非股東自愿放棄其部分或全部股權(quán)，否則股東大會不得做出要求股東超過其股權(quán)比例多減或少減資本的決議。關(guān)于減資決議的方式，各國公司法普遍規(guī)定有限責(zé)任公司應(yīng)經(jīng)股東大會特別決議通過，股份有限公司則由股東大會特別決議或普通決議通過。特別決議一般要求代表三分之二以上或四分之三以上表決權(quán)的股東通過，但不能認為股東大會滿足這種表決權(quán)比例的決議一定是合法的，合法與否還應(yīng)從是否侵害股東利益的角度進行考察。資本多數(shù)決原則決不允許濫用，更不允許以此損害小股東的利益。如果是等比例的減資，因股東所持股權(quán)比例沒有發(fā)生變化，不能認為是侵害股東利益，但如果是不等比例減資，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)由全體股東同意，表決時棄權(quán)的或沒有參加股東會議的股東不能視為同意，股份有限公司應(yīng)按股份回購的相關(guān)程序進行，給予全體股東以平等的被收購機會。

　　一、公司減少資本與股份回購

　　股份回購是指公司通過一定的途徑購回已發(fā)行在外股份的行為。盡管股東在公司成立后不能撤回投資是公司制度的一項基本要求，但為調(diào)節(jié)資本構(gòu)造、安定股市行情、防衛(wèi)敵對性企業(yè)收購等目的，各國無不根據(jù)本國具體情況，在一定條件下容許公司回購自己股份。（15）公司回購自己的股份會導(dǎo)致公司資產(chǎn)的減少。如果公司使用資本回購自己的股份，則與減資無異，如果公司動用未分配利潤或公積金回購自己的股份，雖然資產(chǎn)負債表上的資產(chǎn)總額和凈資產(chǎn)額等量減少，但資本額沒有變化，與減資有根本區(qū)別。公司回購股份和減少資本都面臨保護債權(quán)人和股東平等權(quán)的問題。公司減資在股份有限公司可采取股份回購的方式為之，在此情形下，股份回購是實現(xiàn)減資的一種手段。

　　公司股份回購與減少資本畢竟是兩種不同的制度，兩者在制度價值、適用范圍等方面有較大差異。二者的區(qū)別在于：1、適用的對象不同，股份回購只適用于股份有限公司，而減資既適用于股份有限公司，也適用于有限責(zé)任公司；2、目的不同，公司股份回購一般是為了穩(wěn)定股價、實現(xiàn)員工持股、買進反對股東的股份、防止敵意收購等特定事由，而減資則是為了提高資金的使用效率或使資產(chǎn)與資本基本相符，因此在股份回購時股東必定取得公司資金，而在減資時，股東卻未必取得公司資金；3、數(shù)量上的限制不同，大陸法系對公司回購股份的數(shù)量有限制，一般不得超過已發(fā)行股份的百分之十，而對公司減少的資本數(shù)額，一般只要求減少后的資本達到最低注冊資本即可；4、資金來源不同，為不損害資本維持原則，保障公司債權(quán)****益，各國對公司買回自己股份的資金來源，均設(shè)有限制，基本上都將公司取得自己股份之資金來源，限制在可分配盈余，而減資的資金則來源于公司資本；5、保護股東平等權(quán)的方法不同，公司經(jīng)股東大會許可取得自己股份，及讓與自己股份時，各國均大致規(guī)定應(yīng)于不違反股東平等原則之下為之。如上市股票，應(yīng)在證券交易所進行；非上市股票，公司對所有的股東提出收買的意思，而以一定比率收買時，也應(yīng)符合股東平等原則，而對于減資如何保護股東平等權(quán)，則多數(shù)都沒有規(guī)定。

　　二、對我國公司減資制度的評析

　　我國的公司減資制度見于《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》，另外，國家工商行政管理局頒布的《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》（以下簡稱《實行細則》）、《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》，也有相關(guān)的規(guī)定。其中，《公司登記管理條例》適用于內(nèi)資企業(yè)，外商投資企業(yè)如果采用公司制，則其減資應(yīng)適用《企業(yè)法人登記管理條例》及其《施行細則》的規(guī)定。這些法律、法規(guī)和規(guī)章對減資的程序做了原則規(guī)定，側(cè)重點在于保護債權(quán)人利益，對股東權(quán)益特別是小股東的權(quán)益保護問題沒有涉及，即使對于債權(quán)人的保護問題，也有待于進一步完善。

　　第一，應(yīng)明確減資的類型和適用的場合。對在虧損情況下減資的，應(yīng)明確減少的資本必須首先用于彌補虧損和補足公積金，剩余的部分方可向股東返還。同時禁止在償還債務(wù)之前向股東支付資本�！秾嵭屑殑t》第三十九條規(guī)定，企業(yè)法人實有資金比原注冊資金數(shù)額增加或者減少超過20%時，應(yīng)持資金信用證明或者驗資證明，向原登記主管機關(guān)申請變更登記。本條規(guī)定的目的是使企業(yè)法人的凈資產(chǎn)與注冊資本基本保持一致，不能認為是對公司彌補虧損型減資適用場合的規(guī)定。

　　第二，對公告的方式進行適當(dāng)限制，以使債權(quán)人得到適當(dāng)?shù)耐ㄖ�。通知債�?quán)人是便于債權(quán)人及時行使權(quán)利，避免公司借減資逃避債務(wù)。對已知的債權(quán)人應(yīng)直接通知，對未知的債權(quán)人應(yīng)公告通知。為便于債權(quán)人獲知公司決定減資的股東（大）會決議，公告的方式應(yīng)統(tǒng)一。

　　第三，設(shè)立減資爭議的處理程序。如果債權(quán)人與公司間就減資問題發(fā)生爭議，公司應(yīng)中止減資程序，待爭議處理完畢后繼續(xù)進行。減資爭議的處理機關(guān)，應(yīng)當(dāng)是法院。

　　第四，應(yīng)明確有限責(zé)任公司不等比例減資應(yīng)由股東全體同意。《國家工商行政管理總局關(guān)于公司減少注冊資本辦理變更登記有關(guān)問題的答復(fù)》（工商企字2003第12號）規(guī)定，經(jīng)股東會作出決議，公司部分股東減少其出資的，公司申請減少注冊資本，登記機關(guān)應(yīng)予以辦理變更登記。這一意見實際肯定了公司可以不等比例減資，但未說明是否應(yīng)經(jīng)全體股東同意，為保護股東利益起見，應(yīng)理解為全體股東同意。

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