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2017法律碩士考研法制史詳解

發(fā)布時間:2017-06-28 編輯:張莉

  下面就是小編整理的法律碩士考研之法制史詳解,供2017考研的各位考生參考。

  第一章奴隸制法律制度

  第一節(jié)中國法的起源

  一、中國國家與法起源于夏朝

  公元前21世紀(jì)夏啟建立夏王朝時,中國的國家和法律制度即正式形成。中國國家和法起源于夏朝的建立,其主要依據(jù)在于:

  1.夏啟是中國歷史上第一個凌駕于全社會之上的世襲****帝王。

  2.夏已開始按地域劃分統(tǒng)治區(qū)域。這是國家產(chǎn)生依據(jù)

  3.夏朝已建立了完備的國家機(jī)器,包括軍隊、職官、監(jiān)獄以及貢賦制度。

  4.夏朝還形成了以國家強(qiáng)制力為直接后盾的法律制度。

  二、中國國家與法起源的特點(diǎn)

  中國國家和法的形成具有自己鮮明的特點(diǎn),這主要是:

  A氏族起源色彩B集權(quán)統(tǒng)治C與道德結(jié)合D刑事法規(guī)發(fā)達(dá)

  第二節(jié)法制指導(dǎo)思想

  一、夏、商法制指導(dǎo)思想

  神權(quán)法思想一直是占統(tǒng)治地位的法制指導(dǎo)思想

  (一)王權(quán)神授

  (二)天討與天罰

  二、西周法制指導(dǎo)思想

  西周統(tǒng)治者修正了傳統(tǒng)的神權(quán)政治學(xué)說,并確定了周王朝新的統(tǒng)治策略,

  (一)“以德配天”:“上天”只把統(tǒng)治人間的“天命”交給那些有“德”者,要敬天、敬宗、保民。

  (二)“明德慎罰”:實(shí)施德教,用刑寬緩,統(tǒng)治者把道德教化與刑罰鎮(zhèn)壓結(jié)合起來,形成了西周時期“禮”、“刑”結(jié)合的法制特色。

  (三)“刑罰世輕世重”:是指應(yīng)根據(jù)時世的變化來確定用刑的寬與嚴(yán)、輕與重,具體內(nèi)容是“刑新國用輕典,刑平國用中典,刑亂國用重典”。   (四)西周法制指導(dǎo)思想的影響

  “以德配天”、“明德慎罰”法制觀的歷史影響是極為深遠(yuǎn)的,為以“禮法結(jié)合”為特征的中國封建法制奠定了理論基礎(chǔ)。

  三、春秋時期的法制指導(dǎo)思想

  無占統(tǒng)治地位的指導(dǎo)思想,政治保守派從社會混亂不堪的現(xiàn)實(shí)出發(fā),提出了新形勢下的“禮治”路線,主張“為國以禮”,“以禮明是非”。政治革新派則極力倡導(dǎo)“君臣上下貴賤皆以法”和“事斷于法”堅決要求打破宗法的等級秩序與維護(hù)這種秩序的法律制度,試圖創(chuàng)造新型的法制來取代奴隸社會的禮制。

  第三節(jié)立法活動

  一、夏、商立法概況

  在夏、商兩代,調(diào)節(jié)各種社會關(guān)系的法律規(guī)范,除夏王、商王發(fā)布的各種命令以外,主要表現(xiàn)為不成文的習(xí)慣法。

  (一)“禹刑”:是夏朝法律的總稱或代稱,并不是指一部成文法典,而是泛指夏朝的法律和刑罰。夏朝的法律除大量屬于代代相傳的習(xí)慣法以外,夏王針對各種具體情況發(fā)布的“王命”和“誓”,也是重要的法律淵源之一。

  (二)“湯刑”:是商代法律的總稱,泛指商王朝的所有法律、法規(guī)和制度,在商王朝不成文的習(xí)慣法仍占有很大的比重。除此以外,國王發(fā)布的“誓”、“誥”、“命”等也是當(dāng)時重要的法律淵源。

  二、兩周立法概況

  西周時期法律規(guī)范的表現(xiàn)形式已呈現(xiàn)出多樣化的特色,除傳統(tǒng)的“誓”“誥”“命”等王命以外,不公開的刑書和“禮”為具體表現(xiàn)形式的宗族習(xí)慣法等也占有相當(dāng)?shù)谋戎亍?/p>

  (一)周公制禮:相傳周公在攝政期間,曾將夏、商兩代禮制加以折中損益,加上周族自己的禮制,制定了通行全國的較為全面的周禮。周禮實(shí)際上已作為一種積極規(guī)范調(diào)整著西周時期社會生活的各個方面,因此,周禮也是西周時期法律規(guī)范的重要形式之一。

  (二)西周時期的“禮” 禮”與“法”的關(guān)系是中國法制史上最為重要的課題之一。

  1.禮的概念。所謂“禮”是中國古代社會中長期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。

  2.禮的內(nèi)容。兩層含義,一是抽象的精神原則,可歸納為“親親”“尊尊”,兩大原則之下,又形成了“忠”“孝”“節(jié)”“義”等具體的精神規(guī)范。二是具體的禮儀形式。五禮:吉,兇,軍,賓,嘉。 吉禮是祭祀之禮,兇禮是喪葬之禮;軍禮是行軍打仗之禮;賓禮是迎賓待客之禮;嘉禮是冠婚之禮。

  3.周禮的性質(zhì)和作用。西周時期,禮作為一種積極的規(guī)范,已具備法的性質(zhì)和作用。完全具備有法的三個基本特性,即規(guī)范性、國家意志性和強(qiáng)制性。

  (三)呂刑:西周穆王時,令司寇呂侯作“呂刑”,此次法律改革的基本精神在于貫徹周初“明德慎罰”的指導(dǎo)思想。

  (四)九刑:有兩種含義,一是指周朝的刑書。另一種含義是西周的刑罰、即墨、劓、刖、官、大辟五刑加上贖、鞭、撲、流等刑罰,合起來稱“九刑”。

  (五)遺訓(xùn)、殷彝:遺訓(xùn)即指先王留下的遺制,也包括有利于統(tǒng)治階級的某些習(xí)慣。殷彝即商朝的某些有利于周朝統(tǒng)治者法律。

  三、春秋時期的立法概況

  秋中期以后,打破舊的法律傳統(tǒng)、公布成文法的活動便在一些諸侯國中出現(xiàn)。

  (一)鄭國“鑄刑書”:公元前536年,鄭國執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國的法律條文鑄在銅鼎上,向全社會公布,史稱“鑄刑書”,這是中國歷史上第一次公布成文法的活動。

  (二)鄧析的“竹刑”:公元前530年,鄧析綜合當(dāng)時鄭國內(nèi)外的法律規(guī)范,編成刑書,刻在竹簡之上,稱為“竹刑”。最初屬私人著作,后來在鄭國流傳并為執(zhí)政者所接受,從而成為官方的法律。

  (三)晉國“鑄刑鼎”:公元前513年,晉國趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎之上,公之于眾,這是中國歷史上第二次公布成文法活動。

  (四)公布成文法的歷史意義

  春秋時期的公布成文法活動是中國法律史上的一次劃時代的變革。成文法的公布,標(biāo)志著奴隸制的法律體系在走向瓦解,封建制法律體系逐步形成。

  1.公布成文法的活動是對傳統(tǒng)的法律觀念、傳統(tǒng)的法律制度以及傳統(tǒng)社會秩序的一種否定。

  2.公布成文法的活動在客觀上為封建制度的進(jìn)一步發(fā)展提供了條件。

  3.成文法的公布,也標(biāo)志著法律觀念和法律技術(shù)的發(fā)展和進(jìn)步。

  4.春秋時期的公布成文法活動,為戰(zhàn)國時期及戰(zhàn)國以后封建法律的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗(yàn)。

  第四節(jié)刑事法律制度

  一、罪名

  (一)夏、商的主要罪名

  夏時有“昏、墨、賊、殺”的規(guī)定,“昏”是自己做了壞事而又掠他人之美名;“墨”是貪得無厭,敗壞官位;“賊”是肆無忌憚地殺人。

  2.商朝的罪名已明顯多于夏朝,其中最為突出的是對于政治性犯罪的懲罰。鎮(zhèn)壓“亂政”罪和“疑眾”罪,后世歷代王朝大都在不同程度上和不同形式上以此來誅殺異已,這也是中國傳統(tǒng)法律的主要特點(diǎn)之一。

  (二)西周的主要罪名

  西周的罪名比商朝更為發(fā)達(dá),分為三類:一是政治性犯罪,如違抗王命罪;二是破壞社會秩序、侵犯人身財產(chǎn)等方面的犯罪,如冠攘奸宄(聚眾搶劫)罪;三是瀆職方面的犯罪,如司法官的“五過”。

  所謂“五過”,其具體內(nèi)容是

  (1)“惟官”,指畏權(quán)勢而枉法;

  (2)“惟反”指報私怨而枉法;

  (3)“惟內(nèi)”,是指為親屬裙帶而徇私;

  (4)“惟貨”指貪贓受賄而枉法;

  (5)“惟來”,指受私人請托而枉法。

  二、刑罰

  (一)“五刑”

  其歷史發(fā)展分為奴隸制五刑和封建制五刑兩大分階段。所謂奴隸制五刑,是指中國奴隸制時代長期存在的墨、劓、刖、宮、大辟等五種常用刑。

  墨刑,又稱黥刑,是在罪人面上或額頭上刺字,再染上墨, 劓刑,即割去受刑人的鼻子。 非刑,也作刖刑,指砍去受刑人的手或足的重刑。

  宮刑,是破壞受刑人生殖器官的殘酷刑罰,大辟,是死刑的總稱。

  (二)其他刑罰

  1.圜土之制。近似于后世的徒刑,

  2.嘉石之制。近似于后世的拘役,

  3.贖刑。贖刑是一種刑罰執(zhí)行的變通辦法,即允許受刑人拿出一定的金錢或物品折抵刑罰。

  三、刑罰適用原則

  (一)老幼犯罪減免刑罰原則

  (二)區(qū)分故意與過失、慣犯與偶犯原則

  (三)罪疑從輕、罪疑從赦原則

  (四)寬嚴(yán)適中原則

  四、禮刑關(guān)系

  (一)西周的禮刑一般關(guān)系:西周時期,“刑”是同“禮”相對應(yīng)的一個范疇,多指刑法和刑罰。

  (二)“禮不下庶人,刑不上大夫”:禮不下庶人,刑不上大夫”是中國古代法律中一項重要的法律原則,源于《禮記·曲禮》,始于西周。庶人以忙于生產(chǎn)勞動,又不具備貴族的身份和禮所要求的物質(zhì)條件,因而不可能按各級貴族的各種禮儀行事。 刑不上大夫,原指大夫以上貴族犯罪,在一定條件下可以獲得某些寬宥。

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