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抽樣取證的概念和適用法律基礎(chǔ)
在當(dāng)前稅務(wù)執(zhí)法中，面對數(shù)量眾多的各類書證，我們經(jīng)常使用抽樣取證方法。采取抽樣的方法收集證據(jù)降低了執(zhí)法成本，提高了行政效率，但是由于抽樣取證在稅務(wù)執(zhí)法中沒有統(tǒng)一的操作規(guī)定，實際工作中無法準(zhǔn)確把握什么情況下可以抽樣取證、怎樣抽樣取證，導(dǎo)致抽樣取證存在很大的隨意性，程序也不規(guī)范，稅務(wù)行政行為在行政復(fù)議和行政訴訟中面臨被撤銷或敗訴的風(fēng)險。筆者結(jié)合稅務(wù)執(zhí)法實踐，談一下對抽樣取證的認(rèn)識和當(dāng)前抽樣取證存在的問題以及相應(yīng)的建議，希望能對我們執(zhí)法工作有所裨益。 一、抽樣取證的概念和適用法律基礎(chǔ)關(guān)于“抽樣取證”的規(guī)定，法律位階最高的是1996年全國人民代表大會通過的《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱《行政處罰法》），該法第三十七條第二款規(guī)定：“行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法”。由此可見，抽樣取證是行政執(zhí)法機關(guān)在執(zhí)法活動中，從證據(jù)總體中抽取部分作為行政執(zhí)法證據(jù)的一種收集證據(jù)的方法。抽樣取證有兩種基本情況：第一種是在總體中抽取部分直接作為證據(jù)；另一種是從種類物中抽取部分進行鑒定，以鑒定結(jié)論作為證據(jù)[i]。第一種情況多用于書證的取證。在稅務(wù)執(zhí)法中，書證是最重要的證據(jù)，也是數(shù)量最多的證據(jù)，通常表現(xiàn)為證明稅收違法行為的賬簿、憑證、合同等，稅務(wù)執(zhí)法收集書證時經(jīng)常采用第一種情況，即從數(shù)量眾多的書證中抽取部分書證直接作為證據(jù)。第二種多用于物證的取證。在稅務(wù)執(zhí)法中，物證通常表現(xiàn)為偽造或變造的發(fā)票、完稅憑證等，這類案件占全部稅案比例不大，且執(zhí)法基本采用全部取證方式，因此本文主要探討的是關(guān)于書證的抽樣取證方法。稅務(wù)案件中對被查對象需要進行稅務(wù)行政處罰的，適用《行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定采取抽樣取證方法收集證據(jù)，這是沒有爭議的。但是如果只補繳稅款或滯納金，而沒有罰款的稅務(wù)案件，是否也能采用抽樣取證的方法呢？對此有不同觀點。有人認(rèn)為《行政處罰法》只能適用于行政處罰的執(zhí)法，沒有行政處罰就不能引用《行政處罰法》規(guī)定。有人認(rèn)為《行政處罰法》適用于所有行政執(zhí)法，即使沒有行政處罰，也可以引用《行政處罰法》規(guī)定。筆者贊同第二種看法，只有補繳稅款或滯納金而沒有罰款的案件，也可以引用《行政處罰法》規(guī)定采用抽樣取證的方法，理由有三。第一，除法律另外有規(guī)定外，《行政處罰法》適用于所有稅務(wù)行政執(zhí)法。根據(jù)《行政處罰法》第一條的規(guī)定 “保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理”是該法立法宗旨，該法的適用范圍是行政執(zhí)法，稅務(wù)行政執(zhí)法屬于行政執(zhí)法的范疇，因此在稅法沒有特別規(guī)定的情況下，必然也應(yīng)當(dāng)受《行政處罰法》約束。第二，《行政處罰法》也適用于不予處罰的稅務(wù)行政執(zhí)法。不予處罰從狹義上講通常是指因有法律、法規(guī)所規(guī)定的法定事由存在，行政機關(guān)對某些形式上雖然違法，但是實質(zhì)上不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法責(zé)任的人不給予行政處罰。但從廣義上講，行政處罰中的不予處罰還包含了免予處罰的涵義，即指行政機關(guān)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，考慮到有法定的特殊情況存在對本應(yīng)給予處罰的違法行為人免除對其適用行政處罰[ii]。《行政處罰法》第二十五條、第二十六條規(guī)定的不予行政處罰屬于狹義上的不予處罰，《行政處罰法》第二十七條、第二十九條規(guī)定的不予行政處罰屬于廣義的不予處罰，也就是說《行政處罰法》適用范圍包括不予處罰的行政執(zhí)法。稅務(wù)行政執(zhí)法中只責(zé)令補繳稅款或滯納金，沒有給予處罰，屬于不予行政處罰情形，應(yīng)當(dāng)也適用《行政處罰法》的規(guī)定。第三，抽樣取證是收集證據(jù)的方法，是行政執(zhí)法的一種方式，應(yīng)當(dāng)通用于整個行政執(zhí)法取證過程。從違法嚴(yán)重性方面看，有稅務(wù)行政處罰的案件，一般比沒有稅務(wù)行政處罰的案件重；從執(zhí)法要求方面來看，有稅務(wù)行政處罰的案件，一般比沒有稅務(wù)行政處罰的案件更嚴(yán)格。舉重以明輕，抽樣取證作為收集證據(jù)的方法，在有行政處罰的案件中能采用，那么在沒有行政處罰的案件中應(yīng)當(dāng)也能采用。論文出處(作者):陳殊戈試析加強社會福利企業(yè)稅收管理的若干思考
抽樣取證的意義及當(dāng)前存在的問題
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