對要約收購的概述-法律論文范文

對要約收購的概述-法律論文范文
（一）上市公司的收購
上市公司的收購，是知投資者為達(dá)到對股份有限公司控股或者兼并的目的，而依法購買其已經(jīng)發(fā)行上市的股份的行文。其本質(zhì)是公司控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的過程。上市公司作為一種特殊的企業(yè)形態(tài)，是構(gòu)建證券市場的最基本元素，由于證券市場特有的運(yùn)作規(guī)則，使得上市公司收購與一般的公司收購行為具有很大的差異，具體表現(xiàn)為證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對上市公司收購嚴(yán)格的規(guī)制程序。
收購上市公司,有兩種方式：協(xié)議收購和要約收購,而后者是更市場化的收購方式。從協(xié)議收購向要約收購發(fā)展,是資產(chǎn)重組市場化改革的必然選擇。
1．協(xié)議收購與要約收購
協(xié)議收購是收購者在證券交易所之外以協(xié)商的方式與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協(xié)議,從而達(dá)到控制該上市公司的目的。收購人可依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
要約收購是指要約人為獲得或加強(qiáng)對目標(biāo)上市公司的控制權(quán)，所采取的通過在證券集中交易市場向該公司相關(guān)證券持有人公開發(fā)出要約的方式買入其持有的目標(biāo)證券的行為。與協(xié)議收購相比,要約收購要經(jīng)過較多的環(huán)節(jié),操作程序比較繁雜,收購方的收購成本較高。而且一般情況下要約收購都是實(shí)質(zhì)性資產(chǎn)重組,非市場化因素被盡可能淡化,重組的水分極少,有利于改善資產(chǎn)重組的整體質(zhì)量,促進(jìn)重組行為的規(guī)范化和市場化運(yùn)作。
2．協(xié)議收購與要約收購的區(qū)別
要約收購和協(xié)議收購的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面：交易場地不同。要約收購只能通過證券交易所的證券交易進(jìn)行，而協(xié)議收購則可以在證券交易所場外通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的方式進(jìn)行。
(1)股份限制不同。要約收購在收購人持有上市公司發(fā)行在外的股份達(dá)到30％時，若繼續(xù)收購，須向被收購公司的全體股東發(fā)出收購要約，持有上市公司股份達(dá)到90％以上時，收購人負(fù)有強(qiáng)制性要約收購的義務(wù)。而協(xié)議收購的實(shí)施對持有股份的`比例無限制。
(2)收購態(tài)度不同。協(xié)議收購是收購者與目標(biāo)公司的控股股東或大股東本著友好協(xié)商的態(tài)度訂立合同收購股份以實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，所以協(xié)議收購?fù)ǔ１憩F(xiàn)為善意的；要約收購的對象則是目標(biāo)公司全體股東持有的股份，不需要征得目標(biāo)公司的同意，因此要約收購又稱敵意收購。
(3)收購對象的股權(quán)結(jié)構(gòu)不同。協(xié)議收購方大多選擇股權(quán)集中、存在控股股東的目標(biāo)公司，以較少的協(xié)議次數(shù)、較低的成本獲得控制權(quán)；而要約收購中收購傾向于選擇股權(quán)較為分散的公司，以降低收購難度。
(4)收購性質(zhì)不同。根據(jù)收購人收購的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例，上市公司收購可分為部分收購和全面收購兩種。部分收購是指試圖收購一家公司少于100％的股份而獲得對對該公司控制權(quán)的行為，它是公司收購的一種，與全面收購相對應(yīng)。
3.研究要約收購的意義
我國以協(xié)議收購為主要的收購方式。這與我國上市公司中存在著大量的非上市流通股份的現(xiàn)象以及幾些年來協(xié)議收購在實(shí)踐中發(fā)展的客觀需要是相適應(yīng)的。屬于我國的一種制度上的創(chuàng)新。隨著全球的并購浪潮，經(jīng)濟(jì)周期和企業(yè)生命周期風(fēng)起云涌，中國加入WTO后,經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步對外資開放,外資對中國市場的介入,具有企業(yè)并購戰(zhàn)略意義的要約收購也逐漸嶄露頭角，成為上市公司收購方式的主流。本文主要研究要約收購，也就是從要約收購在國內(nèi)外不斷發(fā)展的趨勢中，解析要約收購的本質(zhì)，以及它在實(shí)踐中存在的各種矛盾和問題。
不同的國家均存在著要約收購的并購方式與法律制度，只是基于其產(chǎn)生的條件和成長的環(huán)境而各有差異，以下就來研究世界各國要約收購的類型。
（二）各國的要約收購類型
20世紀(jì)50年代初期的英國，首先產(chǎn)生了要約收購，英國企業(yè)家查理斯•科洛于1953年要約收購西爾斯公司。就當(dāng)時而言，這種收購案極大的撼動了西方資本主義市場。雖然其中遭遇了許多阻力，但是，隨著收購的成功以及一系列收購活動的開展，以及收購西爾斯公司獲得成功。要約收購本身所具有的公平，公開等優(yōu)點(diǎn)漸漸得到英國資本市場的認(rèn)可。
1．英國的要約收購制度
英國關(guān)于要約收購的法律明確規(guī)定，收購人一旦持有目標(biāo)公司的股份超過30%的比例，那么收購人就應(yīng)當(dāng)以特定的價格，在法定時間內(nèi)向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出要約，從而使得目標(biāo)公司中小股東能夠有機(jī)會將所持有的股份按照與大股東相同的價格轉(zhuǎn)讓予收購人，以此獲得平等交易的權(quán)利，可見，英國的要約收購制度屬于強(qiáng)制性的要約收購。在這種制度下，英國一方面讓中小股東擁有了自由退出的選擇權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓或者繼續(xù)持有股份，同時也讓中小股東能夠平等享有收購溢價的權(quán)利。該項(xiàng)英國要約收購制度的主要精髓來源于英格蘭銀行牽頭所成立的“公司合并與收購委員會”在1968年所制定的《倫敦城市收購與兼并準(zhǔn)則》。同時，為了彌補(bǔ)其不足之處，英國合并與收購委員會又于1980年再次頒布了《大宗股份買賣條例》，以此建立起了上市公司收購的預(yù)警制度。
2．美國的要約收購制度
美國的要約收購出現(xiàn)在60年代后期，并逐步成為美國資本市場中取得上市公司控制權(quán)的主要方式。僅到1966年，106家上市公司就被要約收購的方式喪失了控制權(quán)，雖然其中絕大部分的要約收購為敵意收購。
美國要約收購的高峰期是在1986年，在一年之中就有183起成功的要約收購，其所設(shè)計(jì)的資金甚至高達(dá)605億美圓。在美國經(jīng)濟(jì)形式不斷好轉(zhuǎn)的浪潮中，美國公司又掀起了一輪輪要約收購的高潮，其中2004年2月初甲骨文公司收購仁科軟件公司的要約收購案尤其引人注目。甲骨文原來堅(jiān)持說每股24美元是最后也是最好的報價，但是仍然提出了更高的報價。甲骨文公司最終以每股26.50美元，共計(jì)103億美元向競爭對手發(fā)出要約收購。收購以甲骨文公司獲得控股權(quán)宣告結(jié)束。該公司在收購仁科后將成為全球第二大企業(yè)軟件制造商。
美國的要約收購制度與英國不同，它是一種自愿型的要約收購制度。收購人自愿發(fā)出要約，自行確定要約收購的比例，但在收購人的整個收購過程中必須就收購人的背景，收購意圖，收購計(jì)劃等信息不斷的予以充分詳細(xì)的披露。美國的要約收購立法承認(rèn)了控制股份轉(zhuǎn)讓的自由，并沒有設(shè)定強(qiáng)制要約收購制度，它是通過要求收購人所承擔(dān)的信息公開義務(wù)以及控股股東對其他小股東所承擔(dān)的 信托義務(wù)來保護(hù)要約收購中弱勢群體的利益。
美國的要約收購立法分為兩個部分，即聯(lián)邦立法和州立法。聯(lián)邦立法緣起于美國國會于1968制定的《威廉姆斯法案》，而州立法主要體現(xiàn)在各個州的公司法以及相關(guān)判例法之中。《威廉姆斯法案》對要約收購體現(xiàn)出中立的評判態(tài)度，不直接對公開收購要約做價值判斷，也不會鼓勵或者限制有關(guān)的公司收購活動，僅僅作為一個裁判者，貫徹信息公開和公平對待各方交易主體的基本原則，為交易者做出明智的決策營造一個良好的交易環(huán)境。所以，從某些方面來說，《威廉姆斯法案》只是為公司收購提供了指導(dǎo)，而沒有干涉其運(yùn)作方式。這就要求要約收購的各方當(dāng)事人自行成為收購的專家，并為自我判斷負(fù)責(zé)。