論述訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容的固守與拓展

       論文關(guān)鍵詞： 訴訟法學(xué) 適用 
       論文摘要：訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容以法典為基礎(chǔ)、以注釋為方法,基本組成是基礎(chǔ)理論、基本原則、訴訟制度和訴訟程序四大版塊。筆者建議拓展法律適用的教學(xué)內(nèi)容,因為它是訴訟制度中的必要組成部分。
       訴訟法學(xué)課程在我國法學(xué)本科教育中占有比較重要的地位。教育部發(fā)布的“全國高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)核心課程”中,、民事訴訟法都是獨立的一門課,訴訟法和合成一門學(xué)科。對于訴訟法學(xué)的教學(xué)內(nèi)容,哪些應(yīng)當(dāng)固守、哪些應(yīng)該拓展,筆者談一點個人己見。
　　一、訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容的組成與固守
　　縱觀改革開放以來,我國訴訟法學(xué)統(tǒng)編教材的體例和內(nèi)容,就會發(fā)現(xiàn)訴訟法學(xué)的教學(xué)內(nèi)容安排有兩個基本的特點:第一,體例和知識點與法典幾乎是同質(zhì)同構(gòu);第二,理論內(nèi)容主要是對法典條文的注釋。例如,陳光中先生主編的《刑事訴訟法》教材,其第一編“總論”主要對應(yīng)《刑事訴訟法》法典第一編“總則”;教材第二編“分論”主要對應(yīng)法典第二編“立案、和提起公訴”、第三編“”、第四編“執(zhí)行”。[1]再如,宋朝武教授主編的《民事訴訟法學(xué)》,教材“理論編”包含了《民事訴訟法》法典第一編“總則”的第一章“任務(wù)、適用范圍和基本原則”;教材“制度編”主要對應(yīng)法典第一編的第二章至第十一章;教材“通常審理程序編”主要對應(yīng)法典第二編“審判程序”的第十二章至十四章、第十六章;教材“特殊程序編”主要對應(yīng)法典第二編的第十五章、第十七章和第十八章;教材“民事執(zhí)行程序編”主要對應(yīng)法典第三編“執(zhí)行程序”;教材“涉外民事訴訟程序編”主要對應(yīng)法典第四編“涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”。[2]這樣安排訴訟法學(xué)的教學(xué)內(nèi)容是科學(xué)合理的,它的好處在于便于學(xué)生迅速地掌握律規(guī)定,在較短的時間內(nèi)理解現(xiàn)行法律法規(guī)。
　　以法典為基礎(chǔ)、著力注釋法典內(nèi)涵其實是訴訟法學(xué)教學(xué)的傳統(tǒng)風(fēng)格,在大陸法系各國以及舊中國都存在著這種現(xiàn)象。例如,民國時期陳瑾昆著述的《刑事訴訟法通義》就與當(dāng)時的“刑事訴訟法”法典有緊密的對應(yīng)關(guān)系。[3]再如日本學(xué)者松尾浩也著述的《日本刑事訴訟法》與日本刑事訴訟法典也存在著密切的對應(yīng)關(guān)系。[4]在西方,中世紀(jì)后興起的法學(xué),首先一個流派就是注釋法學(xué)派。通過對羅馬法的注釋,法學(xué)知識、灌輸法律理念,對西方法制的發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)。今天我們進(jìn)行包括訴訟法學(xué)在內(nèi)的法學(xué)教育,尤其是本科教育,應(yīng)當(dāng)堅持這個傳統(tǒng),提高人才培養(yǎng)的有效性。
　　當(dāng)然,言講訴訟法學(xué)的教學(xué)內(nèi)容與法典同質(zhì)同構(gòu)、以注釋法典條文為主,絕不意味著我們的教科書和課堂教學(xué)就是簡單的法條釋義。理論的鋪墊、理性的解剖、理智的批評、理想的建議,在訴訟法學(xué)教學(xué)中是隨時都存在的。比較而言,本科教育著重解決“是什么”的問題;研究生教育則以“為什么”或“應(yīng)該怎么樣”為主。筆者認(rèn)為,可以把我國現(xiàn)行以法典為基礎(chǔ)、結(jié)合理論論述的訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容分解為四大組成部分,它們分別是:
　　1.基礎(chǔ)理論
　　該部分主要講解這門學(xué)科的基本概念、歷史沿革、若干訴訟原理和訴訟理念等。[5]學(xué)者的教科書也有這部分內(nèi)容,盡管有人闡述得多,有人介紹得少。[6]???
　　2.基本原則
　　這部分基本都是把相應(yīng)法典中的基本原則加以詳細(xì)介紹。稍微復(fù)雜一點的會增加外國法律中的基本原則和學(xué)理上主張但立法尚未采納的一些基本原則。從法的要素角度看,法律原則是與法律概念、法律規(guī)則并列的組成部分。從法的適用角度分析,法律原則有助于準(zhǔn)確理解法律、正確運用法律,以及可以彌補(bǔ)具體規(guī)則之漏洞。因此,這部分的學(xué)習(xí)其實非常重要,但常被學(xué)生所忽視。
　　3.訴訟制度
　　訴訟法學(xué)對訴訟制度的介紹可以分為兩個部分:一是三大訴訟法共同的、內(nèi)容基本一致的訴訟制度,往往稱之為“基本制度”,例如回避、合議、兩審終審、公開審判、陪審等;另一類是某訴訟法獨有的,或者其制度安排有特色的訴訟制度,例如刑事訴訟中的辯護(hù)制度、強(qiáng)制措施制度,民事訴訟中的和解制度等。訴訟制度作為比較集中的規(guī)則安排,對于確保訴訟程序的順利進(jìn)行至關(guān)重要,是學(xué)習(xí)的一個重點內(nèi)容。
　　4.訴訟程序
　　訴訟程序是訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容的重中之重,是最為復(fù)雜的一個版塊。以民事訴訟程序為例,首先,它可以分為國內(nèi)訴訟程序和涉外訴訟程序;其次,國內(nèi)訴訟程序可以分為審判程序和執(zhí)行程序;第三,審判程序可以分為通常審理程序和特殊審理程序;第四,通常程序又包括一審程序、二審程序和審判監(jiān)督程序,特殊程序又包括特別程序、督促程序、公示催告程序、海事訴訟程序等;第五,一審程序可以分為一審普通程序和一審簡易程序。如此眾多的訴訟程序構(gòu)成一個嚴(yán)謹(jǐn)?shù)捏w系,內(nèi)容復(fù)雜,學(xué)習(xí)難度也大,但是也最重要。
　　筆者認(rèn)為,以上這些教學(xué)內(nèi)容都是訴訟法學(xué)應(yīng)該固守的。但是,除此之外,訴訟法學(xué)的教學(xué)內(nèi)容還需要拓展。
　　二、訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容的拓展與理由
　　筆者一直主張且在自身的教學(xué)實踐中施行,訴訟法學(xué)應(yīng)當(dāng)拓展法律適用技能的講授。
　　1.在訴訟法學(xué)中增加法律適用的教學(xué)內(nèi)容的理由
　　(1)這是司法裁判的本質(zhì)要求。陳光中先生指出:“司法”從中外的詞義來說,具有以下三項相關(guān)的內(nèi)涵:其一,實施;其二,解決獄訟;其三,體現(xiàn)公正。而作為司法中心的,則是指法院或者法庭對案件通過審理,認(rèn)定事實,適用相關(guān)法律,加以裁判的活動。[7]這充分表明,訴訟活動是一個法律適用的活動,就是把相關(guān)法律規(guī)則作為大前提、把案件事實作為小前提,運用三段論推理得出裁判結(jié)論的過程。訴訟作為研究訴訟活動的法學(xué)學(xué)科,為什么重視事實認(rèn)定而輕視、甚至忽視法律適用呢?為什么看到裁判推理的小前提而忘卻大前提呢?筆者認(rèn)為這是一種誤解。那就是認(rèn)為事實認(rèn)定困難、法律適用容易,是法官就自然會法律適用。其實,不是這樣,至少不完全是這樣。
　　(2)這是訴訟程序救濟(jì)的審查內(nèi)容。我國的《》第189條、《民事訴訟法》第153條、《訴訟法》第61條都規(guī)定:適用法律、法規(guī)正確是二審法院維持一審裁判的必要條件之一;適用法律、法規(guī)錯誤是二審法院更改一審裁判的充分條件。可見,在程序救濟(jì)的體制安排中,一審中的法律適用是與事實認(rèn)定、程序規(guī)范一樣作為審查的內(nèi)容的。毫無疑問,訴訟程序有三個主要問題:一是事實認(rèn)定,它要求清楚、證據(jù)確實充分;二是程序操作,它要求規(guī)范合法;三是法律適用,它要求正確、準(zhǔn)確。既然都是程序的組成部分、都要面臨上級法院、大眾的監(jiān)督,為什么只是關(guān)注程序操作和事實認(rèn)定,偏偏又忘卻了法律適用呢?

    (3)這是有效解決疑難案件、遏制司法錯案的具體措施之一。什么是疑難案件?無非是事實認(rèn)定難、法律適用難,或者案件事實與法律法規(guī)結(jié)合難。[8]什么是錯案?也無非是事實認(rèn)定錯誤、法律適用錯誤。如何解決這些疑難案件或者錯誤案件?當(dāng)然應(yīng)當(dāng)采取包括提高法律適用技能在內(nèi)的各種綜合措施。如果僅僅解決了事實認(rèn)定中可能出錯的地方,而忽視法律適用中的錯誤,同樣會發(fā)生疑難案件和錯誤案件。
　　有人認(rèn)為,外國和民國時期的訴訟法學(xué)也沒有法律適用的專門內(nèi)容,不是照樣培養(yǎng)了許多合格的法律人才,這如何解釋?筆者認(rèn)為如果一個國家或者地區(qū)的法科學(xué)生,他們本身的教育模式就是以法律適用為教學(xué)依歸,那么訴訟法學(xué)教科書中有無這個內(nèi)容就不重要,因為他們每堂課都在學(xué)習(xí)著活生生的法律適用。美國的判例教育法就是如此。如果一個國家或地區(qū)的法科學(xué)生的教學(xué)計劃中有專門的、必修的法律適用方面的課程,那么訴訟法學(xué)也可以忽視這部分內(nèi)容,因為學(xué)生可以在其他課堂上學(xué)習(xí)到法律適用的技能。德國注重法律方法論的學(xué)習(xí)就是如此。假如這兩類情形都沒有,試問:法科學(xué)生何以獲得法律適用技能的理論學(xué)習(xí)與培訓(xùn)呢?僅僅在法課程中講一點就足夠了嗎?筆者認(rèn)為不夠。而我國法科學(xué)生現(xiàn)行的教育模式和教學(xué)內(nèi)容恰恰就是欠缺這方面技能學(xué)習(xí)的。所以,作為訴訟法學(xué)教師,筆者主張應(yīng)當(dāng)首先在訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容中拓展法律適用技能的學(xué)習(xí)。
　　2.訴訟法學(xué)中增加法律適用部分的內(nèi)容
　　如果說在訴訟法學(xué)教學(xué)內(nèi)容中增加法律適用的部分是有必要的,那么我們應(yīng)當(dāng)給學(xué)生講授哪些具體內(nèi)容呢?筆者主張最低限度應(yīng)當(dāng)告訴學(xué)生如何找法、定法、釋法、用法。
　　(1)所謂找法就是三段論裁判大前提的尋找與確立。找法可以分找到、找不到、找到不太適合的等情形,出現(xiàn)這些情形時法官如何采用體制內(nèi)許可的方法加以解決是一項重要的技能。[9]筆者認(rèn)為:找到合適的法律規(guī)則需要對其進(jìn)行結(jié)構(gòu)分析;找不到法律規(guī)則就要進(jìn)行諸如漏洞補(bǔ)充的措施;找到不太合適的法律規(guī)則就要進(jìn)行諸如利益衡量的措施。
　　(2)所謂定法就是排除已經(jīng)找尋到的法律規(guī)則之間的沖突。如果說找不到適合于本案的法律規(guī)則是法律的消極沖突,那么找到兩個以上可以適用于本案的法律規(guī)則、而彼此又有矛盾,就是法律的積極沖突。由于立法主體的不同、立法背景的不同、立法目的的不同等原因,法律規(guī)則之間的積極沖突是一個無法根本杜絕的現(xiàn)象。出現(xiàn)這些現(xiàn)象就要遵循一定的法律適用規(guī)則加以確定。這些規(guī)則很多,諸如“新法大于舊法”、“特別法大于一般法”等皆是。
　　(3)所謂釋法就是對確定下來的法律規(guī)則進(jìn)行一定的解釋,包括文義解釋和各種論理解釋。[10]正如本文前述,訴訟法學(xué)本身的內(nèi)容結(jié)構(gòu)就是一種對訴訟法典的解釋。培養(yǎng)的法律人才也應(yīng)當(dāng)會對實體法和程序法進(jìn)行必要的解釋。
　　(4)所謂用法就是將法律規(guī)則這個大前提與案件事實這個小前提進(jìn)行結(jié)合推理和法律論證。推理要遵循一定的規(guī)則,包括形式邏輯的規(guī)則和辯證邏輯的規(guī)則。這種規(guī)則的運用還要體現(xiàn)為心證公開中的裁判理由公開。也就是說法官不僅要會推理論證,還要把這個過程表示出來接受上級法院和當(dāng)事人以及社會的監(jiān)督。
　　三、結(jié)束語
　　訴訟法學(xué)應(yīng)當(dāng)為培養(yǎng)合格法律人才做出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。
　　在某些場合,法學(xué)已被人戲稱為“垃圾專業(yè)”了。當(dāng)然這種說法是否正確值得討論。但是,某種程度和某些方面的貶抑應(yīng)當(dāng)引起我們從事法學(xué)教育的人的思考:我們應(yīng)當(dāng)如何培養(yǎng)法科學(xué)生?合格法律人才的標(biāo)準(zhǔn)又是什么?筆者認(rèn)為,法學(xué)教育不能培養(yǎng)“華而不實”、“夸夸其談”的人,應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)能夠熟稔運用法律的人才。法學(xué)是一門應(yīng)用之學(xué),不能教給學(xué)生“屠龍之技”,而應(yīng)當(dāng)傳之以“殺牛之術(shù)”。
　　參考文獻(xiàn)：
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　　2 宋朝武.民事訴訟[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2008
　　3 陳瑾昆.刑事訴訟法通義(郭爍整理)[M].北京:出版社,2007
　　4 [日]松尾浩也.日本刑事訴訟法(丁相順譯)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2005
　　5 劉玫.刑事訴訟法[M]. 北京:中國政法大學(xué)出版社,2008
　　6 褚劍鴻.刑事訴訟法論[M].臺北:商務(wù)印書館股份有限公司,2001
　　7 陳光中.中國的基礎(chǔ)理論問題研究[M].北京:科學(xué)出版社,2010:4～9
　　8 邱愛民、張保玲.論司法裁判中的辯證推理[J].經(jīng)濟(jì)與發(fā)展,2004(1):120～121
　　9 梁慧星.裁判的方法[M].北京:法律出版社,2003:36～37
　　10 陳金釗.法律方法論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2007:141～182

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