淺論法律多元與法律現(xiàn)代性
[摘要]法律現(xiàn)代性的理論基礎(chǔ)、內(nèi)涵以及自身所蘊(yùn)含的矛盾等理由都帶動(dòng)了法律的多元化發(fā)展與研究，法律多元與法律現(xiàn)代性二者注定交織于法律發(fā)展的社會(huì)中，但二者在交融中也表現(xiàn)了內(nèi)在的深層張力。其中，法律多元對法律現(xiàn)代性研究的策略論尤須注意。
[關(guān)鍵詞]法律;多元;現(xiàn)代性
一、看待法律多元的三大視角
關(guān)于法律多元這一概念，只有從多個(gè)視角分析才能更詳細(xì)地了解其中含義。下面借鑒拉德布魯赫的法哲學(xué)觀點(diǎn)將對法律多元的看法分為個(gè)人主義、超個(gè)人主義和超人格主義三大視角。，個(gè)人主義視角下的法律多元。個(gè)人主義提倡個(gè)人至上，身為人類個(gè)體的每個(gè)人是最的，對于法律多元，這只是法律表現(xiàn)形式的不同而已，其內(nèi)容必向著個(gè)人主義理想而發(fā)展。新自然法學(xué)派的一些主張與此契合。法律制度服務(wù)于這一普世理想時(shí)，法律總有一天會(huì)統(tǒng)一，即個(gè)人主義者們所預(yù)測的世界統(tǒng)一法。其次，超個(gè)人主義視角下的法律多元。超個(gè)人主義可以理解為集體主義甚至民族主義，它主張法律制度、體系及過程的存在不以個(gè)人而以集體為目的。不同的集體存活至今形成了不同的法律體系，它是民族精神的體現(xiàn)，是國家意志的體現(xiàn)。其代表性學(xué)派當(dāng)屬歷史法學(xué)派。他們認(rèn)為多元的法律體系是多元集體(或國家)自發(fā)秩序的本質(zhì)體現(xiàn)，不可擅改。最后，超人格主義視角下的法律多元。超人格主義也被拉德布魯赫稱為“物格主義”，他以人類所創(chuàng)的文明而非人本身作為最高價(jià)值。超人格主義視角下的法律多元是多元文明的一個(gè)分支。它不以個(gè)體也不以主權(quán)或民族來劃分多元標(biāo)準(zhǔn)，而是以文化大區(qū)域來劃分多元(如東方和西方)，并且它在提倡文化多樣性的同時(shí)也涵蓋了對法律多元的認(rèn)可，這方面以法人類學(xué)家觀點(diǎn)為典型。
二、法律現(xiàn)代性理論的發(fā)展
法律現(xiàn)代性理論在西方與非西方之間有著不同，而在現(xiàn)代與后現(xiàn)代也面對著不同的態(tài)度。來說其發(fā)展經(jīng)歷了由提出到反叛而再認(rèn)識的過程。
(一)法律現(xiàn)代性理論的提出
早期提出法律現(xiàn)代性理論的典型學(xué)者是馬克思·韋伯，他認(rèn)為西方現(xiàn)代法律體系的形成是由“去魅”而漸理性化的過程�！八^法律現(xiàn)代性，也就是法律的形式合理性，程序嚴(yán)密性和技術(shù)的精確化�！蔽鞑呗月涩F(xiàn)代性始于羅馬法的復(fù)興，在各國法典化運(yùn)動(dòng)中(英美法在此時(shí)期也經(jīng)歷著體系的整合)轟轟烈烈的發(fā)展著。與此不同的是非西方國家或地區(qū)的法律現(xiàn)代性發(fā)展多始于西方國家的入侵。而在這些國家或地區(qū)，法律現(xiàn)代性研究也起步較晚。面對著西方現(xiàn)代型法律制度體系及文化方面的外在壓力，非西方學(xué)者有些主張西化以實(shí)現(xiàn)本國的法律現(xiàn)代性，有些則主張以本土資源進(jìn)化而達(dá)至本國法律現(xiàn)代性。
(二)法律現(xiàn)代性理論的反叛
西策略律現(xiàn)代性的擴(kuò)展，非西方國家大量移植“現(xiàn)代法律”，并派人學(xué)習(xí)西策略律。但法律移植過程中的“水土不服”以及非西策略學(xué)家一面受到后現(xiàn)代主義思潮影響一面以自己國家文化對所學(xué)西策略律制度體系的反思導(dǎo)致對傳統(tǒng)法律現(xiàn)代性理論的反叛。曾經(jīng)迷失自我的非西方學(xué)者拾起了“知識地方性”的武器對法律現(xiàn)代性理論提出挑戰(zhàn)，并質(zhì)疑了 “傳統(tǒng)與現(xiàn)代”的效用。他們認(rèn)為，從認(rèn)識論上知識是有地方性的，西方也不例外。其法律現(xiàn)代性的模式有其特殊的地方，而將這些特殊用于他方促成法律現(xiàn)代性是一種生搬硬套。
(三)法律現(xiàn)代性理論的再認(rèn)識
法律現(xiàn)代性作為一種理論被提出后再到質(zhì)疑和反叛是一個(gè)過程，但認(rèn)識的發(fā)展規(guī)律可知這會(huì)隨實(shí)踐發(fā)展而被認(rèn)識。由各國法律發(fā)展實(shí)踐看來，法律現(xiàn)代性雖然在有些地區(qū)步履蹣跚但依然前進(jìn)，是不可逆轉(zhuǎn)的趨勢。法律知識具有地方性固然沒錯(cuò)，但任何模式的法律現(xiàn)代性都既有普適性原理又有地方性知識。普適原理價(jià)值上在各地區(qū)能夠找到相契合的點(diǎn)，而策略上則需相互借鑒。
三、法律多元與法律現(xiàn)代性的張力
法律多元雖因視角不同而范圍標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值評價(jià)不盡相同，但作為一個(gè)事實(shí)，它是指各地共時(shí)的法律發(fā)展樣態(tài)的不同。而法律現(xiàn)代性是一國甚至全球法律從傳統(tǒng)到現(xiàn)代歷史的演進(jìn)過程。在整個(gè)近現(xiàn)代史上，二者相互交融構(gòu)繪了異彩紛呈的瑰麗畫卷，但從中也不難發(fā)現(xiàn)二者間存在深層的張力。
價(jià)值上，法律多元阻礙了法律現(xiàn)代性發(fā)展。對法律多元的贊許或認(rèn)可是為了民族精神的延續(xù)、政權(quán)的獨(dú)立以及文化多樣性的保留等。而這些深層價(jià)值使得法律現(xiàn)代性的進(jìn)程趨緩。如薩維尼的主張與呼吁推遲了德國民法典的出臺。的確，西策略律現(xiàn)代性模式的擴(kuò)張有意識形態(tài)輸出之嫌，在價(jià)值上與法律多元的對立時(shí)烈時(shí)緩。這里就要從非西方國家或地區(qū)自身發(fā)掘出與西策略律現(xiàn)代性價(jià)值相契合的平衡點(diǎn)。此非文章論題，故不詳述。
策略上，法律多元推動(dòng)了法律現(xiàn)代性的發(fā)展。其一，法律現(xiàn)代性過程中遭遇法律多元是現(xiàn)實(shí)性的理由，而法律現(xiàn)代化本身又是一個(gè)的趨勢，這就促使法律現(xiàn)代性發(fā)展的策略得以完善。其二，非西方國家不可在價(jià)值上直接借鑒西方發(fā)達(dá)國家，卻可以從策略上看西方如何學(xué)習(xí)甚至繼受他策略律，從而推進(jìn)多元的法律現(xiàn)代性發(fā)展。
四、法律多元對法律現(xiàn)代性研究的策略論
法律現(xiàn)代性因法律多元而不再長驅(qū)直入，其策略改善體現(xiàn)于法學(xué)研究的策略論中。下面闡述法律多元對法律現(xiàn)代性研究的策略論體現(xiàn)。
法學(xué)理論研究策略即指在法學(xué)領(lǐng)域提出理由和認(rèn)識理由的策略。法律多元真正能引起學(xué)者注意時(shí)，其研究策略的轉(zhuǎn)變對法律現(xiàn)代性發(fā)展可產(chǎn)生巨大突破。
(一)從簡單比較的策略到功能性原則
不要這樣提問：“外國法怎樣調(diào)整德國所謂先位繼承和后位繼承?”人們應(yīng)當(dāng)試圖查明外國法考慮以什么策略滿足立遺囑人在死后長期制約其遺產(chǎn)的要求，不是簡單比較各國家或地區(qū)類似的法律規(guī)定而以自己的價(jià)值判斷選出較為優(yōu)良的制度作為法律現(xiàn)代性在這一的范本，而是找出類似理由在各國各地的解決策略。雖策略各異，但功能相近，哪個(gè)解決得更好才能被發(fā)掘出以供法律現(xiàn)代性的參考。
(二)從單一對比的策略到系統(tǒng)性原則
若以單個(gè)法律制度的比較來看，非西方國家的法律很少有西方國家法律體系性強(qiáng)、邏輯完整、過程嚴(yán)密。甚至英美法系國家的法律制度也不如大陸法系國家的法律制度嚴(yán)謹(jǐn)。其實(shí)不然，當(dāng)一個(gè)學(xué)者將各地法律體系作為與西方國家法律體系地位對等的體系來看時(shí)，他會(huì)導(dǎo)出迥異的結(jié)論。并且當(dāng)他將該國家或地區(qū)法律置于其所在的文化系統(tǒng)中時(shí)，就不會(huì)簡單地以“前現(xiàn)代”將其一筆帶過了。
(三)從單向分析的策略到?jīng)_突論原則
沖突論的策略源起于社會(huì)學(xué)，然而社會(huì)學(xué)者對此也是見仁見智。但就多元法律中能夠推動(dòng)法律現(xiàn)代性的沖突論研究策略而言，當(dāng)以齊美爾與科塞一脈的沖突論為鑒。齊美爾主張相對緩和的沖突對社會(huì)起積極推動(dòng)作用，科塞則主張社會(huì)沖突并不就是均衡系統(tǒng)中的病態(tài)，它“可以在群體和其他人際關(guān)系中承擔(dān)起一些決定性功能……”
對法律多元在法律現(xiàn)代性發(fā)展中所產(chǎn)生的不可避開的沖突不必過于悲觀，反而應(yīng)從法律的單向分析進(jìn)入沖突論的策略中以了解多元法律制度中的本國法及外國法，從而達(dá)到更高層次的整合以推動(dòng)法律現(xiàn)代性的發(fā)展。
[參考文獻(xiàn)]
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