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如何訂立風(fēng)險投資協(xié)議
我公司是一家在京注冊的內(nèi)資有限責(zé)任公司，并擁有自己的一家網(wǎng)站。最近幾家境外風(fēng)險投資公司計劃向我公司投入風(fēng)險資金，有關(guān)投資協(xié)議的談判即將開始。請問：如何訂立風(fēng)險投資協(xié)議？它應(yīng)包含哪些條款？談判中應(yīng)注意哪些問題？
北京××科貿(mào)有限公司
××公司：
事實(shí)上，境外較為成熟的風(fēng)險投資公司，都有一整套完整的關(guān)于風(fēng)險投資的格式合同文本。但在我們接觸過的類似合同當(dāng)中，發(fā)現(xiàn)其中不乏一些與我國現(xiàn)行法律相抵觸的條款。因此，若貴公司擬以境外風(fēng)險投資公司的格式合同為藍(lán)本，則在訂立合同過程中必須對各項(xiàng)條款仔細(xì)審視并加以修改。
根據(jù)我國《合同法》、《公司法》及其他相關(guān)法律，同時結(jié)合風(fēng)險投資本身的行為特征，風(fēng)險投資協(xié)議至少應(yīng)就以下事項(xiàng)加以約定：
1．合同主體，即合同各方當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；2．投資總額，投資方式，投入時間，出資期限；3．股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股份比例，每股價格，定價依據(jù)，交割方式，交割期限，股權(quán)質(zhì)押；4．未來企業(yè)管理模式與監(jiān)控機(jī)制，危機(jī)處理；5．企業(yè)管理層的聘用，管理層持股計劃，其認(rèn)購股份的計算方法及發(fā)放方式；6．員工的聘用，員工持股規(guī)定及認(rèn)購股份的價格計算方式和發(fā)放方式；7．財務(wù)會計制度，各項(xiàng)積金的提取及累積政策，利潤分配政策及支付方式，稅收制度，外匯管理制度，勞動用工制度；8．作為應(yīng)披露的信息的概念及披露信息的范圍與程序；9．風(fēng)險投資的退出（企業(yè)上市，企業(yè)并購，股份回購，企業(yè)破產(chǎn)清算）；10．保證及承諾；11．違約責(zé)任；12．其他認(rèn)為有必要約定的條款（如爭議解決方式，個別行為的準(zhǔn)據(jù)法，不同文字的合同文本的法律效力等）。
比照上述條款，結(jié)合貴公司具體情況，務(wù)請貴公司訂立投資協(xié)議時注意以下幾點(diǎn)：
1．貴公司經(jīng)營范圍涉及ICP業(yè)務(wù)，而擬向貴公司投資的風(fēng)險投資公司來自境外。根據(jù)中國國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，外資目前尚不允許進(jìn)入ISP、ICP等通信業(yè)務(wù)領(lǐng)域。一般的做法是將境內(nèi)的ICP業(yè)務(wù)剝離，這一方式比較適合于貴公司。
2．若貴公司最終接納境外風(fēng)險投資公司的投資，則公司還面臨改制為“中外合資經(jīng)營企業(yè)”的問題，因此必須履行相應(yīng)的報批、審批手續(xù)；而貴公司未來的企業(yè)制度，無論是在經(jīng)營管理、勞動管理方面，還是在財務(wù)、會計制度、稅收、外匯管理方面，都必須遵守中國法律。
3．未來與貴公司合作的風(fēng)險投資公司，其投資總額與其認(rèn)繳股份之間的比例，應(yīng)符合國家有關(guān)規(guī)定。
4．關(guān)于股份比例，建議中方應(yīng)至少占1／3強(qiáng)，以避免在未來可能出現(xiàn)的企業(yè)轉(zhuǎn)售及并購過程中處于過分劣勢的地位。
5．關(guān)于企業(yè)管理模式與監(jiān)控機(jī)制方面，應(yīng)盡可能說服投資方以間接管理的模式參與公司管理與監(jiān)控，從而使企業(yè)管理層保持一定的穩(wěn)定性。這樣不僅有利于企業(yè)經(jīng)營管理的延續(xù)性，而且更有利于風(fēng)險投資公司盡早收回投資、實(shí)現(xiàn)回報（因某些二板證券市場對其上市公司管理層的穩(wěn)定性有限制性規(guī)定）。
6．風(fēng)險資金的退出條款，是風(fēng)險投資協(xié)議中的重頭戲。風(fēng)險資金退出的常見方式，包括企業(yè)上市，企業(yè)并購和股份回購，而這其中每一種方式所涉及的法律問題均較為復(fù)雜，由于篇幅所限，恕不贅述。
鑒于風(fēng)險投資涉及一系列相當(dāng)復(fù)雜的法律課題，且針對不同企業(yè)亦有不同的側(cè)重點(diǎn)，非只言片語所能盡言，在此僅作簡單答復(fù)，謹(jǐn)供參考。
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