司法文書寫作「遺囑繼承」

　　1994年起黃開始與張某來往，1994年起二人公開同居，依靠黃的工資生活(退休金)及獎(jiǎng)金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。但黃某與蔣倫芳并未離婚。四川瀘州的黃某與妻子蔣倫芳結(jié)婚三十多年，有一養(yǎng)子。2001年2月起，黃病重住院，張某一直在醫(yī)院照顧，法院認(rèn)為其盡到撫養(yǎng)義務(wù)。4月18日黃某立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金和瀘州市江陽區(qū)的住房售價(jià)的一半(即4萬元)，以及手機(jī)一部留給我的朋友張某一人所有。我去世后骨灰盒由張某負(fù)責(zé)安葬.4月20日，該遺囑在納溪區(qū)公證處得到公證。黃去世后，張根據(jù)遺囑向蔣索要財(cái)產(chǎn)和骨灰盒，遭到蔣拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請(qǐng)根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，判令被告蔣倫芳按照遺囑履行，同時(shí)對(duì)遺產(chǎn)申請(qǐng)前保全。從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后(期間曾一度中止，2001年7月13日，納溪區(qū)司法局對(duì)該公證遺囑的“遺贈(zèng)撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補(bǔ)貼金及公積金中屬于黃某部分的公證。此后審理恢復(fù))，于10月11日判決駁回原告張某的訴訟請(qǐng)求。法院判決依據(jù)《民法通則》第7條民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益的基本原則，認(rèn)為黃某的遺囑雖然是真是意思的表示，形式也合法，但遺囑內(nèi)容存在違法之處且黃某與原告的非法同居關(guān)系違反了《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，黃某遺贈(zèng)遺囑是一種違****序良俗和法律的行為，因此是無效的。本案的判決一方面獲得了當(dāng)?shù)孛癖姾鸵恍�學(xué)者的支持，另外很多法律界人士卻認(rèn)為這是道德與法和情與法的一次沖突，甚至認(rèn)為有具體的實(shí)體法規(guī)則——《繼承法》可依的情況下再依據(jù)法律原則，這樣的判決是錯(cuò)誤的。

　　對(duì)于此案你是怎么看的?法律規(guī)則和法律原則之間的關(guān)系是怎樣的?其各自的功能是什么

　　答題要求：

　　1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順;

　　2.不少于600字

　　答題要點(diǎn)：

　　首先談一下司法考試必考點(diǎn)的法律法規(guī)和法律原則之間的關(guān)系。重點(diǎn)在于兩者的作用是不同的。法律規(guī)則直接實(shí)現(xiàn)著對(duì)社會(huì)的控制，但是他必須在法律原則的指導(dǎo)下，法律原則的基本價(jià)值取向是貫穿始終的，可以說是法律規(guī)則制定和使用的依據(jù)，是法律規(guī)則的上位概念，法律規(guī)則是不能和它相沖突的。

　　《民法通則》是《繼承法》的基礎(chǔ)淵源和上位法。集成屬于一種民事行為，盡管有其特殊性，但是必須受到民法基本原則的統(tǒng)轄，這是確定無疑的。民法基本原則應(yīng)該貫穿在一切民事法律規(guī)范和制度中，繼承法的具體規(guī)定可以與其他民事制度以及其他民事法律規(guī)范有所不同，但其基本原則和精神卻不能與《民法通則》發(fā)生根本性的沖突和矛盾。這是法律淵源所決定的。在這里，如果根據(jù)對(duì)《繼承法》的機(jī)械適用，破壞合法婚姻家庭的當(dāng)事人不僅不會(huì)得到法律的譴責(zé)和制裁，反而能得到法律的支持，并由此獲得不當(dāng)利益，這顯然是違反立法者意圖和法律目的的。

　　本案的關(guān)鍵就在于法律的使用的問題。毫無疑問，本案是一起遺贈(zèng)遺囑糾紛，應(yīng)該使用《繼承法》但如果按照現(xiàn)行的《繼承法》的規(guī)定，支持了張某的訴訟主張，那么也就肯定了“包情婦”的行為以及他們對(duì)合法婚姻家庭的侵害，并承認(rèn)了他們可以從這種違反行為中獲益。這種結(jié)果不僅違背了《婚姻法》的原則和規(guī)定，而且和共序良俗這一民法的基本原則這一民法的基本原則背到而馳。

　　由于社會(huì)的發(fā)展，現(xiàn)行許多法律條文已經(jīng)不足以解決新出現(xiàn)的問題，與《民法通則》和《憲法》的原則都存在著不盡一致的地方，在法律體系中出現(xiàn)了明顯的漏洞。當(dāng)現(xiàn)行法律規(guī)法和社會(huì)的發(fā)展不相適應(yīng)的時(shí)候，當(dāng)法律規(guī)范的規(guī)定和法律的基本原則和精神相違背的時(shí)候，我們應(yīng)該適用法律原則。因?yàn)樵瓌t的抽象性、高度適應(yīng)性和概括性使得它在適用的過程中具有長時(shí)間的韌性。在法律規(guī)則和法律原則出現(xiàn)沖突的時(shí)候應(yīng)該適用的是對(duì)法律體系全局具有知道作用的法律原則。

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