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上市公司收購專題研究
引導(dǎo)語：上市公司收購，是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。
收購人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。
二、股權(quán)分臵改革對(duì)上市公司收購的影響
股權(quán)分臵改革，在中國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展進(jìn)程中具有里程碑的意義。截至2006年 月 日，滬深兩市已有 家上市公司完成了股權(quán)分臵改革。股權(quán)分臵改革不僅消除了阻礙中國(guó)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的根本性制度缺陷，而且給上市公司收購帶來了相當(dāng)積極的影響，使上市公司收購迎來了一個(gè)全新的市場(chǎng)環(huán)境。《公司法》、《證券法》和《上市公司收購公司辦法》的修改，則進(jìn)一步掃清了影響上市公司收購順利實(shí)施的法律障礙，從而必將激發(fā)收購主體的并購熱情，極大增強(qiáng)并購市場(chǎng)的活力。
股改給上市公司并購帶來了深刻的變化。具體來說，這種變化主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1)收購方式自主化。股改前，協(xié)議收購為主要的收購方式，股改后，協(xié)議轉(zhuǎn)讓、要約收購和二級(jí)市場(chǎng)競(jìng)價(jià)收購都將成為并購主體的收購方式，并購方式將呈現(xiàn)出明顯的多樣化趨勢(shì)，特別是《收購辦法》對(duì)要約收購的相關(guān)規(guī)定作了重大調(diào)整，將強(qiáng)制性全面要約收購方式改變?yōu)槭召徣诉x擇的要約收購方式(全面或部分)。(2)股票將成為主要的并購支付方式。在股權(quán)分臵情況下，
并購支付方式比較單調(diào)，現(xiàn)金成為主要的并購支付方式，全流通使得股票可以隨時(shí)變現(xiàn)，增強(qiáng)了持有股票并購主體的現(xiàn)金支付能力，換股并購等市場(chǎng)化方式將廣泛被采用，也擴(kuò)大了股票作為支付方式的范圍。(3)增量收購成為現(xiàn)實(shí)。股改前，上市公司的收購只能在存量股份中進(jìn)行，新修訂的《證券法》改變了這一限制性規(guī)定，允許上市公司采用非公開發(fā)行方式發(fā)行新股，這為通過定向增發(fā)實(shí)行增量收購提供了法律支持，使得增量收購成為現(xiàn)實(shí)。(4)并購的市場(chǎng)化程度提高。股改前，上市公司收購主要通過非流通股場(chǎng)外協(xié)議轉(zhuǎn)讓進(jìn)行，這種轉(zhuǎn)讓一般只是并購雙方的博弈，行政力量對(duì)并購行為能否實(shí)現(xiàn)影響很大，且在某些情況下起決定性作用;股權(quán)分臵問題的解決，奠定了上市公司股權(quán)市場(chǎng)化并購的制度基礎(chǔ)，行政干預(yù)等非市場(chǎng)化因素對(duì)并購的影響在為減弱，并購程序高度透明，并購定價(jià)將遵循市場(chǎng)定價(jià)原則。(5)外資并購將成為市場(chǎng)的一大亮點(diǎn)。
《證券法》
《公司法》
三、上市公司收購的法規(guī)體系
四、上市公司收購的主要方式
上市公司收購方式主要包括協(xié)議收購、要約收購和間接收購、二級(jí)市場(chǎng)舉牌收購、行政劃轉(zhuǎn)、司法裁決等。
協(xié)議收購是指收購人與特定股東簽訂協(xié)議，從其手中取得目標(biāo)公司股份。廣義的協(xié)議收購還包括行政劃轉(zhuǎn)和司法裁決等方式。在股權(quán)分臵時(shí)代，協(xié)議收購是上市公司收購的主要方式
要約收購，是指收購方向目標(biāo)公司的股東發(fā)出購買要約，表明收購方將以一定的價(jià)格在某一有效期內(nèi)買入全部或一定比例的目標(biāo)公司股票。
間接收購，是指收購人通過控制上市公司的控股母公司而達(dá)到間接地控制上市公司。
二級(jí)市場(chǎng)舉牌收購，一般是指投資人在證券市場(chǎng)的二級(jí)市場(chǎng)上收購的流通股份超過該股票總股本的 5%以上時(shí)，根據(jù)有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，必須馬上通知該上市公司、證券交易所和證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，在證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊上進(jìn)行公告，并且履行有關(guān)法律規(guī)定的義務(wù)。
三、收購人和出讓人的主體資格及規(guī)范要求
針對(duì)上市公司收購中存在的收購人無實(shí)力、不誠信、原控股股東掏空上市公司后金蟬脫殼等問題，《管理辦法》對(duì)收購人和作為出讓方的控股股東及其實(shí)際控制人進(jìn)行了規(guī)范。
《收購辦法》主要從以下方面對(duì)收購人進(jìn)行了規(guī)范：(1)明確了收購人的主體資格，對(duì)于收購人存在到期不能清償數(shù)額較大債務(wù)且處于持續(xù)狀態(tài)、最近3年有重大違法行為或嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為的，禁止收購上市公司(《收購辦法》第6條);(2)明確界定了一致行動(dòng)人的范圍(《收購辦法》第83條)，。
《管理辦法》對(duì)作為出讓方的控股股東和實(shí)際控制人從以下方面進(jìn)行規(guī)范：
(1)要求控股股東對(duì)收購人的主體資格、誠信情況、收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書予以披露(《收購辦法》第53條);(2)控股股東及其實(shí)際控制人若存在占用、違規(guī)擔(dān)保等損害上市公司及其股東利益的，要求其主動(dòng)消除
損害，未能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害作出安排，對(duì)不足以消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)�；虬才�，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。
四、要約收購及其信息披露
1、要約收購的比例
根據(jù)《收購辦法》，以要約方式收購一個(gè)市公司股份的，其預(yù)定比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%，即以要約方式收購的，其最低比例應(yīng)大于5%，也就是說要約方式不一定用于收購第一大股東，也可以用于收集股票;根據(jù)《證券法》和《收購辦法》，收購人持股達(dá)到30%時(shí)，擬繼續(xù)收購的，可以自行選擇向公司所有股東發(fā)出收購其全部股份的全面要約，也可以通過主動(dòng)的部分要約方式取得公司控制權(quán)。
2、要約收購價(jià)格的確定
根據(jù)《管理辦法》第35條，同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格和提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值;若要約價(jià)格低于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說明是否存在股價(jià)收購人是否有未披露的一致行動(dòng)人、收購人前6個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等(理由很難陳述清楚)。
3、要約收購的支付手段 現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等多種方式
根據(jù)《管理辦法》，收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購上市公司的價(jià)款。以現(xiàn)金支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行;以證券支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)提供該證券的發(fā)行人最近3
年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、證券估值報(bào)告，并配合被收購公司聘請(qǐng)的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的盡職調(diào)查工作;以在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將用支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管，但上市公司發(fā)行新股的除外;以在證券交易所上市的債券支付收購價(jià)款的，該債券的可上市時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于1個(gè)月;以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，必須同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細(xì)披露相關(guān)證券的保管、送達(dá)被收購公司股東的方式和程序安排。此外，收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價(jià)款;以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。
4、要約收購的期限
收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日。
5、履約保證
以現(xiàn)金收購的，應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行;以上市的證券支付的，應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將用于支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管;以上市的債券支付的，該債券的可上市交易時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于1個(gè)月;以非上市證券支付的，須同時(shí)提供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達(dá)方式及程序安排。
6、要約的撤銷
公告要約收購報(bào)告書前，撤銷要約的12個(gè)月不得再行收購?fù)簧鲜泄?在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。
7、預(yù)受要約的撤回
接受要約條件的股東在要約期滿3個(gè)交易日前可隨時(shí)撤回預(yù)受，要約期滿3個(gè)交易日內(nèi)不得撤回。
8、要約期間的信息披露
要約收購報(bào)告書披露的基本事實(shí)發(fā)生重大變化的，收購人應(yīng)當(dāng)在該重大變化發(fā)生之日起2個(gè)工作日內(nèi)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)作出書面報(bào)告，同時(shí)抄報(bào)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并予公告;在要約收購期限內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預(yù)受收購要約的股份數(shù)量;要約期限屆滿后3個(gè)交易日內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)公告本次要約收購的結(jié)果。
2、協(xié)議收購的價(jià)格和收購價(jià)款的支付
協(xié)議收購的價(jià)格為協(xié)議雙方商議的價(jià)格，協(xié)議雙方達(dá)成一致即可。
收購價(jià)款可分期支付，但必須在辦理股份過戶手續(xù)之前將全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)存放于雙方認(rèn)可的銀行賬戶。
五、間接收購及其信息披露
間接收購是指收購人控制上市公司的控股母公司而達(dá)到間接控制上市公司的目的。收購人既可以通過取得上市公司控股股東股權(quán)的方式達(dá)到對(duì)上市公司的間接控制，也可以通過與上市公司控股股東成立公司，并在該公司中占控股地位的方式達(dá)到間接控制上市公司的目的。
實(shí)踐中，間接收購更多地是通過參與國(guó)控股的上市公司母公司改制進(jìn)行的。如拉法基中國(guó)海外控股公司收購四川雙馬(000935)，就是通過對(duì)四川雙馬母公司改制完成的，是典型的“通過投資關(guān)系”的間接收購。
間接收購與協(xié)議收購(直接收購)的披露原則和法定義務(wù)基本一致。
六、豁免的事項(xiàng)及情形
1、豁免的事項(xiàng)
根據(jù)《收購辦法》第61條，豁免的事項(xiàng)包括：(1)免于以要約方式增持股份，其結(jié)果為“以原來的方式繼續(xù)增持股份”;(2)免于向所有股東發(fā)出要約，其結(jié)果為“僅向部分股東發(fā)出要約”。
2、豁免的情形
針對(duì)實(shí)踐中利用司法裁決、惡意侵害上市公司案例的發(fā)生，新《管理辦法》沒有將司法裁決作為豁免條件;新《管理辦法》適度減少了監(jiān)管部門審批豁免權(quán)力，將部分要約收購豁免權(quán)下放到股東大會(huì)。根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第62條和第63條，豁免的情形包括：
(1)收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化;
(2)上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益;
(3)經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會(huì)同意收購人免于發(fā)出要約;
(4)中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形;
(5)經(jīng)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%;
(6)在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%;
(7)在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位;
(8)因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%;
(9)證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案;
(10)因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%;
(11)中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。
對(duì)于豁免申請(qǐng)的審批，新《管理辦法》也就申請(qǐng)情形不同，分設(shè)簡(jiǎn)易和復(fù)雜程序，以提高并購效率。《管理辦法》規(guī)定了四種復(fù)雜程序[(1)-(4)]和七
種簡(jiǎn)易程序[(5)-(11)]。對(duì)于復(fù)雜程序，《管理辦法》規(guī)定證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后的20個(gè)工作日內(nèi)，就收購人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定，取得豁免的，收購人可以繼續(xù)增持股份;對(duì)于簡(jiǎn)易程序，證監(jiān)會(huì)在收到當(dāng)事人申請(qǐng)文件之日起5個(gè)工作日內(nèi)未提出異議，相關(guān)當(dāng)事人可申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。
七、管理層收購
管理層收購，是指上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、員工或者其所投資或委托的法人或其他組織，對(duì)本公司進(jìn)行收購，取得本公司的控制權(quán)。
管理層收購的特別要求：首先，在公司治理方面，要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過一半;其次，在批準(zhǔn)程序上，要求2/3以上的獨(dú)立董事贊成本次收購，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就本次收購出具專業(yè)意見;第三，必須聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所或評(píng)估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告;第四，增加信息披露的要求，要求董事和高管人員及其家屬就其在最近24個(gè)月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來情況、資金來源及還款計(jì)劃落實(shí)情況予以披露。(《管理辦法》第51條、第67條)
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