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級建造師掛靠風險與如何避免風險
風險和利潤是對兄弟,在經(jīng)濟問題上是永遠都存在的,其他方面不說,這只說一級建造師的問題,我們要轉(zhuǎn)變觀念,要把傳統(tǒng)的觀念轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)代的觀念,無論是掛靠,借用都是不合法的,受不到法律的保證,所以我們要改變觀念,既然政策容許我們注冊到一個單位,那我們就從注冊方面著手。
一級建造師掛靠其實并不合法，有一定的分享、《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規(guī)定�！督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為，該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
此外，我們還應該知道掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的“掛靠”行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時，對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《一級建造師掛靠協(xié)議》、《分包協(xié)議》或《內(nèi)部承包協(xié)議》一般都認定為無效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規(guī)定“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。從這點來看一級建造師掛靠價格的收益是屬于非法所得。
還有一個法律效力問題，關于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的總承包施工合同效力問題。關于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的施工合同《一級建造師掛靠協(xié)議》效力，法學界主流觀點均認同司法解釋的意見，該解釋第一條明確規(guī)定“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：(沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企 業(yè)名義的”。因此，只要是確有證據(jù)證明沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與業(yè)主方簽訂總承包施工合同，則該施工合同將被認定為無效。
根據(jù)以上關于建筑業(yè)掛靠的法律解讀，基本可以認定建造師掛靠也是不合法的，存在一定的風險。所以一級建造師掛靠價格就像水中鏡般非常不保障。
隨著項目經(jīng)理向建造師過渡最后期限的臨近，建造師掛靠的現(xiàn)象也日漸其盛。在國內(nèi)一些主要的建造師網(wǎng)絡論壇上，叫賣叫買的吆喝聲此起彼伏，不絕于耳。掛靠，儼然已經(jīng)形成市場，掛靠的薪酬標準也很具體。
最近，一則題為《建造師掛靠風險談》的帖子在國內(nèi)一些主要的建造師論壇上悄悄流傳。帖子對掛靠的風險作了三點分析，頗為精彩：
風險一：安全風險。這是風險中最大的風險之一，一旦引發(fā)安全事故，其后果不堪設想。因為現(xiàn)在工程實行的是項目經(jīng)理終身制，如果本人根本就不在現(xiàn)場，那么有可能稀里糊涂的就給別人背了黑鍋。不是危言聳聽，的確發(fā)生過這樣的事情，有的最終是妻離子散，償還終身。此其一，必須引起足夠的重視。
風險二：證書風險�，F(xiàn)在雖然注冊辦法沒有出臺(建設部已于2007年4月10日公布了《一級建造師注冊實施辦法》——記者)，但一般注冊制度應是兩至三年年檢一次，如果一旦出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象，例如建設主管部門檢查項目經(jīng)理不在現(xiàn)場，那么就有可能影響年檢的通過。而且國家明令一證只得在一家單位注冊執(zhí)業(yè)。
風險三：違約風險。由于與企業(yè)簽訂的掛靠協(xié)議本身是違反政府部門的規(guī)定的，因此應屬于無效合同，不受法律保護。如此則企業(yè)出現(xiàn)任何違約行為(如不按協(xié)議約定支付掛靠費用，不按協(xié)議的范圍或超出協(xié)議的范圍使用證書)時，建造師的約定利益將無法得到法律保護。建造師作為個人本屬弱勢的一方，如何保障自己的權(quán)益是一項很值得深思的問題。
掛靠，為了點小錢值不值得? 其認為，最好的辦法是不掛靠，而是全職擔當項目經(jīng)理，簽定勞動合同，與企業(yè)之間的關系由勞動合同法保護，其間可以提高與現(xiàn)有工作加上掛靠費用同等的待遇作為出任項目經(jīng)理的條件，以達到期望薪金，避免掛靠風險。
無論如何，一級建造師在簽訂一級建造師掛靠協(xié)議時要特別注意合同細則，保證自己的合法權(quán)益，從目前的情況來看一級建造師掛靠費用依然還是屬于一級建造師的一部分正常收益。
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