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關(guān)于我國現(xiàn)行的違約金制度
——結(jié)合《合同法解釋(二)》解析
前言：關(guān)于我國現(xiàn)行的違約金制度，目前在理論界可謂是眾說紛紜。例如，關(guān)于違約金的客體，有學(xué)者認(rèn)為僅指金錢，而有的學(xué)者認(rèn)為除了金錢外，還包括其他財(cái)物;關(guān)于違約金的性質(zhì)，有學(xué)者認(rèn)為是補(bǔ)償性的，而有的學(xué)者認(rèn)為是補(bǔ)償兼具賠償性的等等。最高人民法院于2012年4月24日頒布，并于2012年5月13日實(shí)施的《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》對我國違約金制度作出了重要的新規(guī)定，這無疑為在實(shí)踐中適用違約金注入更多的確定性因素。本文無意討論理論界關(guān)于違約金制度的分歧，旨從實(shí)踐的角度出發(fā)，根據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)的法律規(guī)定，結(jié)合案例系統(tǒng)地分析我國現(xiàn)行的違約金制度。
一、違約金的概念及客體
違約金，是指當(dāng)事人約定或由法律直接規(guī)定的，在合同債務(wù)人不履行或不完全履行合同義務(wù)時(shí)，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢或者其他給付。
我國現(xiàn)行的違約金只有約定違約金一種。在我國《合同法》頒布以前，還存在另一種類型的違約金，即法定違約金。法定違約金規(guī)定在諸如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《建筑安裝工程承包合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等行政法規(guī)中�！逗贤ā奉C布后，這些行政法規(guī)即被宣告失效，法定違約金也退出了歷史的舞臺。這也意味著，在合同雙方當(dāng)事人未約定違約金的情況下，未違約的一方無權(quán)向違約的另一方主張違約金。那么，在這種情況下，未違約的一方能否向?qū)Ψ街鲝埰渌`約責(zé)任?如果可以，又能主張哪些違約責(zé)任?這將在下文闡述。
關(guān)于違約金的客體是否只能為金錢，我國現(xiàn)行法律并沒有強(qiáng)制性的規(guī)定。那么，根據(jù)“法無明文規(guī)定即許可”及“當(dāng)事人意思自治”的原則，如果合同當(dāng)事人雙方約定以其他財(cái)物作為違約金的，只要不違反國家的強(qiáng)制性規(guī)定以及公序良俗，都是有效的。
二、我國現(xiàn)行的違約金制度
違約金責(zé)任是我國違約責(zé)任體系中的其一種責(zé)任承擔(dān)方式。我國現(xiàn)行的違約責(zé)任體系如下：
繼續(xù)履行
采取補(bǔ)救措施(修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等)
違約責(zé)任 賠償損失
違約金
定金罰則
在這些違約責(zé)任中，有的違約責(zé)任可以與違約金責(zé)任同時(shí)適用(如賠償損失責(zé)任)，有的則不可以(如定金罰則);而可以與違約金責(zé)任同時(shí)適用的賠償損失責(zé)任與違約金責(zé)任的關(guān)系并非簡單的相加關(guān)系，還存在著未違約的一方可以要求增加或減少違約金的情形。下面逐一分析：
(一)在未約定違約金的情況下，不能主張違約金責(zé)任
從上文可知，在我國現(xiàn)行的法律中，只存在約定違約金，而不存在法定違約金。因此，在合同雙方當(dāng)事人未約定違約金的情況下，未違約的一方無權(quán)向?qū)Ψ街鲝堖`約金，但是這并不影響其主張其他違約責(zé)任。例如，如果當(dāng)事人一方提供的貨物不符合約定，那么另一方可以根據(jù)貨物的具體情況向其主張修理、更換、重作、減少價(jià)款或者報(bào)酬;如因該違約行為造成損失，還可以要求其承擔(dān)賠償損失;如雙方約定了定金條款且交付了定金，那么未違約的一方還可以向違約的一方主張定金罰則。
啟示1：為保證合同的履行以及合同被違約后，未違約一方能得到最大的救濟(jì)，合同雙方當(dāng)事人在締約合同時(shí)，最好在合同中約定違約金條款，且該條款應(yīng)約定得具體、明確。
(二)約定的違約金過高或過低，可以要求增加或減少
根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金如果低于因違約行為造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金如果過分高于因違約行為造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
1、可以要求增加違約金的情形
當(dāng)合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于一方因另一方的違約行為造成的損失時(shí)，未違約的另一方可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加違約金。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《合同法解釋二》)第28條的規(guī)定，增加的違約金以不超過實(shí)際損失額為限，且增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。這里，體現(xiàn)了違約金的補(bǔ)償性質(zhì)。
從上面的規(guī)定可以看出，“實(shí)際損失額”是確定是否可增加違約金的一個(gè)基數(shù)。那么，如何確定“實(shí)際損失額”呢?此處的“實(shí)際損失額”，是指一方因另一方的違約行為遭受的損失，包括直接損失(或稱為積極損失)以及可得利益損失(或稱為利潤損失)�？傻美鎿p失是指在締約合同時(shí)，當(dāng)事人一方可以預(yù)見的另一方因該合同可以得到的利益。下面舉例說明：
例1：甲為一水果種植公司，乙為水果經(jīng)銷商，丙為某商場。乙、丙于2012年6月1日簽訂合同(合同一)，約定乙于當(dāng)年6月30日前交付香蕉1萬斤，每斤1.5元;一方違約的，應(yīng)承擔(dān)違約金1500元。甲、乙于2012年6月2日簽訂合同(合同二)，約定甲于當(dāng)年6月25日前交付香蕉1萬斤，每斤1.2元;一方違約的，應(yīng)承擔(dān)違約金1000元。甲、乙簽訂合同時(shí)，乙曾出示合同一給甲看。后甲違約，不能交付香蕉。由于甲不能交付香蕉，致使乙不能向丙履行合同義務(wù)，對丙承擔(dān)違約金1500元。另外，乙舉證證明自己在2012年6月25日前后為準(zhǔn)備履行與甲的合同，花去費(fèi)用200元。
首先，乙為準(zhǔn)備履行合同二而花去的200元以及因甲違約致乙不能向丙履行合同而對丙承擔(dān)的1500元違約金為直接損失;其次，乙在與甲簽訂合同二時(shí)，曾向甲出示合同一。因此，合同一與合同二之間的差價(jià)，即：(1.5—1.2)元/斤×1萬斤=3000元為甲在與乙簽訂合同二時(shí)可以預(yù)見的乙可因合同二取得的利益，該損失為可得利益損失。此時(shí)，乙因甲的違約行為遭受的實(shí)際損失為：200元+1500元+3000元=4700元，而甲、乙之間約定的違約金僅為1000元，明顯低于乙的實(shí)際損失。因此，乙可以要求增加違約金至4700元，但在增加違約金后，乙不得再向甲要求賠償損失。
在實(shí)踐中，因一方的違約行為導(dǎo)致另一方的直接損失較容易計(jì)算，一般也會被法院認(rèn)可;而可得利益損失較難計(jì)算，在是否認(rèn)可該損失的問題上法官也有較大的自由裁量權(quán)。通常而言，常見的可得利益損失包括生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失、轉(zhuǎn)售利潤損失等三類，上述案例為轉(zhuǎn)售利潤損失的案例。在計(jì)算可得利益損失時(shí)，最重要的一個(gè)規(guī)則是“可預(yù)見規(guī)則”，即違約方在締約時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見的另一方因違約所造成的損失。因此，為了使可得利益損失能最大程度地被法院認(rèn)可，在當(dāng)事人締約合同時(shí)，應(yīng)盡量讓對方“可預(yù)見”因其違約行為會造成自己的哪些損失，如上述案例中甲與乙在簽訂合同時(shí)，“出示合同一給甲看”。
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