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論網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對(duì)用戶隱私權(quán)的侵害
摘要：“網(wǎng)管”有必要，但過當(dāng)造成對(duì)用戶隱私權(quán)的侵害。隱私權(quán)是人的一項(xiàng)重要的人格權(quán)，作為隱私權(quán)客體的隱私包括私人信息、私人活動(dòng)和私人領(lǐng)域三大類。對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)，世界上有三種模式、兩種，我國應(yīng)建立隱私權(quán)的直接保護(hù)制度。運(yùn)營商對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)的侵害，是其濫用或不當(dāng)使用網(wǎng)管權(quán)的結(jié)果，應(yīng)通過立法或建立特別制度來加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)的保護(hù)。網(wǎng)管軟件對(duì)個(gè)人接進(jìn)用戶進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監(jiān)控構(gòu)成對(duì)隱私權(quán)的侵害，對(duì)單位內(nèi)部員工在事先未告之的情況下進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監(jiān)控也構(gòu)成對(duì)隱私權(quán)的侵害。主題詞：網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商 網(wǎng)絡(luò)用戶 隱私權(quán) 隱私權(quán)保護(hù)
一、 從某網(wǎng)管軟件說起
21世紀(jì)是互聯(lián)網(wǎng)的世紀(jì)，上網(wǎng)在當(dāng)前不但已經(jīng)成為一種，而且也已經(jīng)成為人們生活和工作的工具和手段。但是，互聯(lián)網(wǎng)作為除報(bào)刊書籍、廣播、電視之外的第四媒體，在一些情況下或在某些板快，如BBS、聊天室、文章評(píng)論部分、寄生的個(gè)人主頁等，具有相對(duì)較高的不可控性，因而就可能出現(xiàn)較多的侵權(quán)信息，對(duì)此，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的監(jiān)管義務(wù)和責(zé)任，同時(shí)享有相應(yīng)的權(quán)利。網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對(duì)網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管，簡稱“網(wǎng)管”，往往通過技術(shù)手段實(shí)現(xiàn)，如過濾、刪除信息，切斷鏈接，登錄記錄，郵件查看，等等。但這樣就會(huì)產(chǎn)生另外一個(gè)的，即網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商假如濫用或不當(dāng)使用網(wǎng)管權(quán)，就會(huì)對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)造成侵害。
某網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商新近開發(fā)了一個(gè)“網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)認(rèn)證治理系統(tǒng)”，該系統(tǒng)的一個(gè)主要賣點(diǎn)是它具有一種對(duì)用戶端進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監(jiān)控的功能，即凡是通過該認(rèn)證系統(tǒng)登錄在線的用戶和機(jī)，其屏幕顯示的隨時(shí)受到網(wǎng)絡(luò)治理員（網(wǎng)管員）的監(jiān)視和攝錄。該認(rèn)證系統(tǒng)擬在近期于本公司的網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)業(yè)務(wù)，同時(shí)向推介。值得肯定的是，該系統(tǒng)從源頭上、從技術(shù)上對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息加強(qiáng)了監(jiān)管，有利于分清網(wǎng)絡(luò)信息侵權(quán)責(zé)任，有可能杜盡網(wǎng)絡(luò)信息侵權(quán)行為，但矯枉過正，無論對(duì)于個(gè)人用戶還是單位內(nèi)部用戶，都構(gòu)成了對(duì)他人人格權(quán)主要是隱私權(quán)的侵害。
1、 一般說來，單位用戶對(duì)該認(rèn)證系統(tǒng)的監(jiān)控功能是比較肯定的，由于通過此功能，能夠?qū)Ρ締挝粏T工應(yīng)用計(jì)算機(jī)的情況進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，為崗位設(shè)置與考核、職員配備與控制提供依據(jù)。但是，從員工角度來說，由于計(jì)算機(jī)本身的特點(diǎn)和應(yīng)用的普遍性，在個(gè)人專用的單位所有的計(jì)算機(jī)中，開辟有私人領(lǐng)域，存儲(chǔ)有私人信息，部分私人活動(dòng)也借助其完成，對(duì)此所在單位也是默許的，因而對(duì)這些計(jì)算機(jī)進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監(jiān)控的結(jié)果，構(gòu)成了對(duì)員工隱私權(quán)的侵害。單位對(duì)該侵權(quán)行為的抗辯理由是，員工在工作期間不得從事與工作無關(guān)的活動(dòng)，實(shí)時(shí)“抓屏”和監(jiān)控只局限于上班時(shí)間之內(nèi)。
2、 個(gè)人用戶對(duì)于該認(rèn)證系統(tǒng)無疑是強(qiáng)烈反對(duì)的，由于個(gè)人上網(wǎng)屬于私人活動(dòng)和個(gè)人隱私，不答應(yīng)任何人以任何方式加以干涉和侵害。網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的抗辯理由是，對(duì)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行監(jiān)控是為了保護(hù)社會(huì)公共利益，符正當(dāng)律法規(guī)的要求。
二、 隱私權(quán)的概念及其法律保護(hù)
上述認(rèn)證系統(tǒng)是否侵害了網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)呢？為了回答這個(gè)題目，我們首先探討一下隱私權(quán)的概念及其法律保護(hù)。
（一）隱私權(quán)
隱私權(quán)一詞最早是由美國法學(xué)家路易斯.布蘭蒂斯和薩莫爾.華倫于1890年發(fā)表的一篇著名論文《隱私權(quán)》中提出的，演變至今，已成為一項(xiàng)公認(rèn)的獨(dú)立的人格權(quán)。它是指自然人所享有的一種不愿或不便他人獲知或干涉的私人信息的支配和保護(hù)的人格權(quán)。
隱私權(quán)的主體是個(gè)人，法人不應(yīng)劃進(jìn)主體范圍，由于隱私權(quán)的本意所要保護(hù)的是自然人的自由與人格尊嚴(yán)，法人的“隱私”屬于貿(mào)易秘密；只有自然人生存時(shí)才享有隱私權(quán)，死者是沒有隱私權(quán)的，由于當(dāng)自然人死亡后，其個(gè)人利益隨著本身物質(zhì)載體的終止而消亡，不再具備維護(hù)自身利益的可能性，并且死者無權(quán)利能力，鑒于權(quán)利主體與客體的一致性，死者不能成為隱私權(quán)的主體。
隱私權(quán)的客體即隱私，乃是一種與公共利益、群體利益無關(guān)的，當(dāng)事人不愿他人干涉的個(gè)人私事和當(dāng)事人不愿他人侵進(jìn)或他人不便侵進(jìn)的個(gè)人領(lǐng)域。隱私主要包括三大類，即私人信息、私人活動(dòng)及私人領(lǐng)域，其中私人信息屬無形的隱私，主要包含健康狀況、財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰、醫(yī)療記錄、身體缺陷、過往經(jīng)歷等等；而私人活動(dòng)則屬于動(dòng)態(tài)的隱私，如日常生活、社會(huì)交往、兩性關(guān)系等等；再商是私人領(lǐng)域，也稱作私人空間，如個(gè)人居所、日記本、通訊（包括電話、電報(bào)、信函）、旅客行李等。
（二）隱私權(quán)的法律保護(hù)
綜觀世界各國對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)，都極為重視，將其確以為人格權(quán)，以嚴(yán)格的法律有效地加以保護(hù)，主要的立法模式可以分為三種：
一是大陸法模式，以法國、德國為典型，在民法典中明確規(guī)定“任何人有權(quán)使個(gè)人生活不受侵犯”、“法官在不賠償所受損害的情況下，得規(guī)定一切措施，諸如對(duì)有爭議的財(cái)產(chǎn)保管、扣押以及專為防止或停止侵犯個(gè)人私生活的其他措施。在緊急情況下，法官得緊急下令采取以上措施”。
二是英美法模式，又有直接保護(hù)和間接保護(hù)兩種具體方式：
1、 直接保護(hù)方式，如美國。美國直接保護(hù)隱私的做法是：其一，聯(lián)邦最高法院宣稱在憲法中存在一般隱私權(quán)的事實(shí)；其二，對(duì)侵害隱私權(quán)的行為直接認(rèn)定為侵害隱私權(quán)的侵權(quán)行為，并責(zé)令侵權(quán)行為人承擔(dān)精神損害賠償?shù)呢?zé)任。
2、 間接保護(hù)方式，如英國。英國對(duì)于侵害隱私權(quán)的行為不直接定為侵害隱私權(quán)的侵權(quán)行為，而是認(rèn)定為其他類似的侵權(quán)行為，按照其他類似的侵權(quán)行為承擔(dān)民事責(zé)任，如名譽(yù)、信息侵害的賠償?shù)鹊取?BR>三是北歐法模式，瑞典比較典型，采用的是古老的政務(wù)公然原則和的數(shù)據(jù)保護(hù)立法。瑞典1766年憲法確定了政務(wù)公然原則， 1973年《數(shù)據(jù)保***案》規(guī)定了監(jiān)控對(duì)象接觸自動(dòng)處理的個(gè)人數(shù)據(jù)的一般權(quán)利。
在我國，1986年制訂的《民法通則》沒有將隱私權(quán)規(guī)定為公民的人格權(quán)，但在我國《憲法》、最高人民法院的司法解釋特別是一些民法特別法中包含有隱私權(quán)保護(hù)的內(nèi)容，如《未成年人保***》第30規(guī)定了任何組織和個(gè)人不得表露未成年人的個(gè)人隱私；《婦女權(quán)益保障法》第39條規(guī)定了禁止用欺侮、誹謗、宣揚(yáng)隱私等方式損害婦女的名譽(yù)和人格；在《殘疾人保障法》和《老年人權(quán)益保障法》中，都設(shè)置了保護(hù)殘疾人、消費(fèi)商和老年人正當(dāng)權(quán)益的條文。但這些規(guī)定或者存在法律適用上的局限性，或者通過名譽(yù)權(quán)對(duì)隱私權(quán)進(jìn)行間接保護(hù)，或者僅是針對(duì)社會(huì)中的特殊群體（未成年人、殘疾人等）。隨著電腦與網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步，隱私權(quán)題目在現(xiàn)代社會(huì)變得更加尖銳起來，將會(huì)導(dǎo)致立法上的嚴(yán)重罅漏與司法的無所適從�；诖�，建議我國的立法機(jī)關(guān)盡快進(jìn)行隱私權(quán)保護(hù)的立法，完善我國隱私權(quán)的法律直接保護(hù)制度。
三、 用戶隱私權(quán)及其保護(hù)
在探討了隱私權(quán)的一般概念和法律保護(hù)之后，我們?cè)龠M(jìn)一步探討網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)及其法律保護(hù)的要求。
（一）網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)
對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶而言，隱私權(quán)主要體現(xiàn)為決定是否向他人公然個(gè)人信息的權(quán)利，自己使用或許可他人使用個(gè)人信息的權(quán)利，個(gè)人信息被收集前收到相關(guān)通知的權(quán)利，確保信息正確無誤的權(quán)利，個(gè)人信息安全受到保障的權(quán)利，等等。如上文所述，加強(qiáng)網(wǎng)管是網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商為了防止網(wǎng)絡(luò)用戶對(duì)其他網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)造成侵害而采取的保護(hù)措施，但假如矯枉過正，措施不當(dāng)，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商本身也會(huì)侵害網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)。網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的以下行為顯然屬于侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為：
1、 未經(jīng)用戶許可，以不公道的用途或目的保存或收集個(gè)人數(shù)據(jù)。機(jī)系統(tǒng)的工作原理決定了一定的信息被自動(dòng)保存下來的可能性和必然性。對(duì)于這部分自動(dòng)保存的信息，假如不網(wǎng)絡(luò)的正常營運(yùn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)刪除。未經(jīng)許可并以不公道的目的保存或收集個(gè)人信息，就會(huì)構(gòu)成對(duì)該用戶隱私權(quán)的侵犯。
2、 不當(dāng)泄漏或故意傳播個(gè)人信息。正當(dāng)取得個(gè)人信息，但未經(jīng)許可而不公道的利用個(gè)人信息，或者超出許可范圍濫用個(gè)人信息，則侵犯隱私支配權(quán)。
3、 擅自篡改個(gè)人信息或表露錯(cuò)誤信息。網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商應(yīng)保證個(gè)人信息的客觀性和正確性，隱私權(quán)決定了網(wǎng)絡(luò)用戶有權(quán)查詢網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商收集的信息，更正錯(cuò)誤的信息。
4、 非法打開他人的郵箱和非法進(jìn)進(jìn)私人網(wǎng)上信息領(lǐng)域。網(wǎng)絡(luò)空間固然是一種虛擬空間，但存在于其中的個(gè)人信息同樣不得被侵?jǐn)_、刺探或窺視。
（二）網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)的法律保護(hù)
隨著計(jì)算機(jī)的普及和互聯(lián)網(wǎng)的廣泛，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)的侵害行為呈明顯的上升趨勢(shì)，因而有必要特別針對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)的法律保護(hù)，在以下方面做出特別規(guī)定：
1、 鑒戒和吸收美國在《數(shù)字化千年之際版權(quán)法案》中采取的通知方式。只要權(quán)利人向網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商發(fā)出了通知，告知在其所提供的個(gè)人主頁或者BBS上有侵權(quán)信息，假如其在得到通知后沒有證據(jù)表明這個(gè)信息沒有侵權(quán)，那么他必須刪除，否則權(quán)利人可以控告他；假如被指控方也發(fā)出反通知給網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商，擔(dān)保他的言論并沒有侵權(quán)，而網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商不能對(duì)這些言論是否侵權(quán)作出判定，那么網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商不必刪除這些言論，其法律后果由發(fā)表言論者本人承擔(dān)。
2、 網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商發(fā)布隱私政策聲明。在主頁上的醒目位置設(shè)置隱私政策聲明欄目，以表明對(duì)用戶隱私權(quán)的充分重視，并且在聲明中包含有下列：盡不非法收集、表露、使用、傳播個(gè)人信息的承諾，特定情況下收集、轉(zhuǎn)移資料的可能性，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商取得個(gè)人信息前的通知義務(wù)，用戶查閱及改正錯(cuò)誤資料的權(quán)利和程序，用戶權(quán)利受侵害時(shí)的救濟(jì)途徑，個(gè)人信息的安全保護(hù)措施，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商最方便的聯(lián)系方式以及與隱私政策聲明的鏈接。
3、 網(wǎng)絡(luò)隱私認(rèn)證。從促進(jìn)電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的角度來說，行業(yè)自律是隱私保護(hù)模式的首選。因此，不妨考慮在該行業(yè)組建一個(gè)獨(dú)立的、非營利性的組織，由這個(gè)組織對(duì)每個(gè)申請(qǐng)認(rèn)證的網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的隱私政策和實(shí)施情況進(jìn)行審查，凡是符合隱私行業(yè)指引的網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商，可以通過認(rèn)證，并可以在其網(wǎng)站或網(wǎng)頁上張貼認(rèn)證標(biāo)志。這既有利于進(jìn)步網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的貿(mào)易信譽(yù)，也可以增添用戶使用互聯(lián)網(wǎng)的信心，掃除消費(fèi)商對(duì)個(gè)人隱私保護(hù)的憂慮。
4、 不斷更新技術(shù)，保障數(shù)據(jù)安全。其一，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商可以研發(fā)或使用個(gè)人隱私偏好的軟件，通過這些軟件，用戶可以發(fā)現(xiàn)哪些是合乎隱私權(quán)保護(hù)要求的站點(diǎn)，哪些不是，從而決定是否瀏覽；或者通過這些軟件，用戶可以了解網(wǎng)上購物必須輸進(jìn)哪些信息，且可以肯定輸進(jìn)這些信息不會(huì)使自己的隱私權(quán)受到侵害；其二，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商應(yīng)該不斷更新技術(shù)，防止黑客的攻擊。面臨越來越多的黑客現(xiàn)象，對(duì)于個(gè)人數(shù)據(jù)安全的保護(hù)，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商負(fù)有不可推卸的責(zé)任，由于在眾多案例中，并非黑客的技術(shù)高明，而是網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的安全措施本身漏洞百出。
四、 結(jié)語
在探討了隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)用戶隱私權(quán)及其法律保護(hù)等課題之后，我們重新回到本文一開始所提及的“網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)認(rèn)證治理系統(tǒng)”，評(píng)判一下它對(duì)用戶隱私權(quán)的侵害。
我們知道，該認(rèn)證系統(tǒng)的用戶有兩類，一類是網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)商，一類是設(shè)有內(nèi)部局域網(wǎng)的單位。網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)商應(yīng)用該系統(tǒng)的目的是加強(qiáng)對(duì)接進(jìn)用戶的監(jiān)控，以滿足網(wǎng)絡(luò)安全和公共利益的需要；設(shè)有局域網(wǎng)的單位應(yīng)用該系統(tǒng)的目的是加強(qiáng)對(duì)本單位員工上網(wǎng)和運(yùn)用計(jì)算機(jī)情況的監(jiān)控，為崗位設(shè)置與考核、職員配備與控制提供依據(jù)。網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)商應(yīng)用該系統(tǒng)后對(duì)接進(jìn)用戶隱私權(quán)造成的侵害，屬于“非法進(jìn)進(jìn)私人網(wǎng)上信息領(lǐng)域”；設(shè)有內(nèi)部局域網(wǎng)的單位應(yīng)用該系統(tǒng)后對(duì)本單位員工隱私權(quán)造成的侵害，在于未事先履行告之義務(wù)。
關(guān)于抗辯理由，網(wǎng)絡(luò)接進(jìn)商的“維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全和保護(hù)社會(huì)公共利益”不成立，其理由是只有政府和社會(huì)公共團(tuán)體才可代表社會(huì)干預(yù)和調(diào)控社會(huì)生活，其他任何組織和個(gè)人均沒有此權(quán)利；設(shè)有內(nèi)部局域網(wǎng)的單位的“員工在工作期間不得從事與工作無關(guān)的活動(dòng)，實(shí)時(shí)‘抓屏’和監(jiān)控只局限于上班時(shí)間之內(nèi)”的抗辯理由，只有在單位履行了對(duì)員工的告知義務(wù)的情況下才可得以主張，換句話說，單位未事先通知員工該認(rèn)證系統(tǒng)具有實(shí)時(shí)“抓屏”和監(jiān)控的功能，就構(gòu)成對(duì)員工隱私權(quán)的侵害，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
主要
【1】 張新寶，《隱私權(quán)的法律保護(hù)》（M），群眾出版社1997年版。
【2】 楊立新：《公民隱私：極待保護(hù)的權(quán)利》，《人民檢查》，1998年5月。
【3】 馬秋楓：《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)的法律》，人民郵電出版社，1998
【4】 郭明瑞，《民商法原理(一)》（M），人民大學(xué)出版社。
【5】 郭衛(wèi)華，《人身權(quán)法典型判例》（M），人民法院出版社2002年1月版。
【6】 王利明，《人格權(quán)法與新聞侵權(quán)》（M），中國方正出版社， 2001版。
【7】 梁慧星，《民法總論
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