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略論法律與公平
公平又稱(chēng)正義、同等，是制度追求的核心價(jià)值之一。很多種語(yǔ)言中的“法律”一詞都有“公平”和“正義”的內(nèi)涵。尤其在，公平和正義幾乎成了法律的代名詞，而法律則被視為公平和正義的物質(zhì)外殼。顯然，法律和公平有著密不可分的聯(lián)系。但兩者同樣存在很多矛盾與沖突，也引起了諸多難解的法律。一、法律與公平的聯(lián)系
公平（正義、同等）的觀念具有普遍性。從上看，這一觀念是“非常古老的�！庇捎凇耙磺腥�，作為人來(lái)說(shuō)，都有某些共同點(diǎn)，在這些共同點(diǎn)所及的范圍內(nèi)，他們是同等的。”（《馬克思恩格斯選集》第三卷，444頁(yè)，人民出版社1994年版）人自身自然物質(zhì)條件的相對(duì)同等，決定了人的觀念中要求得到同等對(duì)待的意識(shí)。從這個(gè)意義上說(shuō)，公平觀念并不必然和法律相聯(lián)系，而是和道德以及其他廣泛的規(guī)范領(lǐng)域都有著密切聯(lián)系。例如，“己所不欲，勿施于人”和“老吾老以及人之老，幼吾幼以及人之幼”等傳統(tǒng)道德規(guī)范都體現(xiàn)了公平觀念。因此，亞里士多德以為，“——不正當(dāng)者不盡為不公正也�！保ā秱悺返谖逭�，商務(wù)1933年版，轉(zhuǎn)引自《西律思想史資料選編，北京大學(xué)1982年版）
公平觀念和法律緊密聯(lián)系在一起是在人類(lèi)文明社會(huì)的開(kāi)端，法律誕生以后。人類(lèi)社會(huì)外部環(huán)境資源的有限性和客觀生產(chǎn)力決定的社會(huì)產(chǎn)品的有限性決定了人類(lèi)社會(huì)必然要建立某種分配方式，以免社會(huì)陷進(jìn)無(wú)停止的紛爭(zhēng)狀態(tài)。即所謂“定分止?fàn)帯薄０凑振R克思主義的表述，即在客觀生產(chǎn)力條件必然會(huì)產(chǎn)生與之相適應(yīng)的生產(chǎn)方式，客觀基礎(chǔ)決定上層建筑。法律作為上層建筑中最具強(qiáng)制力的有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范，可以說(shuō)是分配方式最明顯的體現(xiàn)。從這點(diǎn)上講，法律本身并不必然是公平的，倒行逆施的“惡法”也有可能出現(xiàn)。獨(dú)裁社會(huì)中“令出法隨”以及納粹德國(guó)滅盡人性的法律可以說(shuō)是法律制度本質(zhì)的典型體現(xiàn)。不過(guò)，法律既然是一種規(guī)范，就有如何建立以及建立何種規(guī)范的題目，這個(gè)題目在很大程度上就是公平題目，或者說(shuō)，是否公平的題目。一方面，人類(lèi)可能主動(dòng)地將公平觀念納進(jìn)制定法律制度的過(guò)程中往，使公平成為建立規(guī)范的手段，一方面，作為意識(shí)形態(tài)的公平必然對(duì)法律制度進(jìn)行評(píng)判，公平是衡量法律規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)。
西方法律思想家從不同角度論述了作為原則的公平觀念同作為規(guī)范的法律之間的關(guān)系�？档轮赋觯骸叭祟�(lèi)社會(huì)最大的實(shí)際題目，就是解決強(qiáng)加給他們的如何建立一個(gè)文明社會(huì)，根據(jù)法律全體一致地執(zhí)行公正的原則�！保ā队谰煤推健忿D(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁(yè)）博登海默以為：“——正義關(guān)注的是如何使一個(gè)群體的秩序或社會(huì)的制度適合于實(shí)現(xiàn)其基本目的的任務(wù)——滿足個(gè)人的公道需要和要求，并與此同時(shí)促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和社會(huì)內(nèi)聚性的程度——這是維持文明社會(huì)生活方式所必須的——就是正義的目標(biāo)。”（《法理學(xué)——法及其方法》238頁(yè)，華夏版，1987年）羅爾斯也以為：“正義的主要題目是社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)，或更正確地說(shuō)，是社會(huì)主要制度分配基本權(quán)利和義務(wù)，決定由社會(huì)合作產(chǎn)生的利益之劃分方式�！保ā墩x論》5頁(yè)，社科88年版）盡管法律可能拋開(kāi)公平，但公平卻總是以自己的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量人間的一切，其中也包括法律制度。從這個(gè)意義上說(shuō)，盡管法律本身不是公正題目，而是建立某種秩序的題目，而公正也不是法律題目，而是按照何種原則建立秩序的題目，但法律和公正卻成了一個(gè)題目的兩個(gè)方面。
法律作為制度對(duì)權(quán)威性和穩(wěn)定性的內(nèi)在需求決定了公平和正義本身不僅僅是建立法律制度的手段和評(píng)判法律制度的標(biāo)準(zhǔn)，它也是法律秩序所追求的目的。
首先，對(duì)于特定的客觀歷史條件來(lái)講，必然有特定的，由經(jīng)濟(jì)所決定的，并為歷史的人所普遍接受的分配方式，即所謂“公平”的分配方式。因此，一方面，特定法律制度由于是建立在特定社會(huì)客觀物質(zhì)條件上的上層建筑，它必然反映這種公平觀；另一方面由于社會(huì)的人是所有制度的主體和對(duì)象，因此，追求建立穩(wěn)固的法律制度就必然追求把歷史的人的公平觀充分吸收到制度中往，力求法律制度符合公平觀，否則，法律制度不可避免地會(huì)受到社會(huì)意識(shí)形態(tài)不斷的挑戰(zhàn)而逐漸失往穩(wěn)定性和權(quán)威性。
其次，人類(lèi)歷史的進(jìn)步也使公平的觀念取得了社會(huì)制度的意義，而法律制度逐漸喪失了“定分止?fàn)帯钡脑跻饬x�，F(xiàn)代社會(huì)，人們要求“同等不僅是表面的，不在國(guó)家的領(lǐng)域中實(shí)行，它還應(yīng)當(dāng)是實(shí)際的，還應(yīng)當(dāng)在社會(huì)的、經(jīng)濟(jì)的領(lǐng)域中實(shí)行�！薄巴鹊挠^念”“已經(jīng)成為國(guó)民牢固的成見(jiàn)�！保ā恶R克思恩格斯選集》第三卷，448頁(yè)，人民出版社1994年版）亞里士多德以為，“法律所事，在保持群益，或納至佳及領(lǐng)袖公民于道德，故用公平一字之時(shí)，輒有為群治造�；虮３指Ｔ粗x。”法律制度成為“為群治造�！钡氖侄�，在這個(gè)意義上，公平進(jìn)而逐漸成為了法律的目的和核心價(jià)值。（《倫理學(xué)》第五章商務(wù)1933年版，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁(yè)））
總之，公平是在廣泛的社會(huì)規(guī)范領(lǐng)域內(nèi)起作用的一種意識(shí)形態(tài)，而法律在很大程度上是一種社會(huì)資源和產(chǎn)品的分配制度。公平觀念與法律制度正是在建立社會(huì)分配制度的題目上發(fā)生了緊密的聯(lián)系，從一定意義上說(shuō)，二者是一個(gè)題目的兩個(gè)方面。建立穩(wěn)定法律制度必須以公平為標(biāo)準(zhǔn)和手段。而隨著社會(huì)的進(jìn)步，社會(huì)公平逐漸成為建立法律制度的追求目標(biāo)和社會(huì)理想狀態(tài)。
二、公平與法律關(guān)系的復(fù)雜性
盡管公平和法律聯(lián)系十分密切，但二者同樣存在矛盾與沖突，關(guān)系十分復(fù)雜。
首先，由于公平觀念具有普遍性，其在倫理道德等其他社會(huì)規(guī)范中同樣有著重要的支配力，這一特點(diǎn)往往使法律在公平眼前陷進(jìn)形式正義的泥潭。合乎法律要求的“公平”狀態(tài)往往卻不能符合道德領(lǐng)域的公平規(guī)范，從而不可避免地法律的權(quán)威性和穩(wěn)定性。亞里士多德以為，“不公正者常不正當(dāng)，而不正當(dāng)者不盡為不公正也�！彼岢觯骸啊欠窬诱_蔑小人，抑系小人欺罔君子，犯******罪者為君子或?yàn)樾∪�，都無(wú)區(qū)別。法律視個(gè)人同等，但就事論事，唯問(wèn)其孰為作***者，孰為受害者，孰為不公之原動(dòng)，孰為其事之犧牲而已�！保ā秱惱韺W(xué)》第三章，轉(zhuǎn)引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁(yè)）H.H.焦奇姆解釋說(shuō)，“——例如，假如小偷是一位名流而受害者是一位乞丐——城邦里的下等階層的成員之一，這種等級(jí)的差異與法律無(wú)關(guān)——。法律關(guān)心的一切就是眼前這兩人，一個(gè)獲得了不公正的利益，而另一人受到了公正損失。因此，這里存在——一種必須同等化的不同等。”（轉(zhuǎn)引自波斯納《法理學(xué)題目》，395頁(yè)，政法大學(xué)1994年版）
一般地講，法律是按照公正的原則制定并按照公正的原則實(shí)施的，但法律制度本身不是倫理或者道德，在對(duì)待社會(huì)題目時(shí)，往往會(huì)采取與倫理道德不同的態(tài)度，二者必然存在這樣那樣的沖突。這些沖突往往會(huì)使法律在執(zhí)行的過(guò)程中或僅僅作為制度時(shí)得不到公平的正面評(píng)價(jià)，從而使法律成為形式正義的代名詞。
其次，公平觀念又是具體的。
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