再論裝備合同訂立管理

摘要：裝備合同訂立管理是裝備合同管理的重要組成部分。加強(qiáng)對裝備合同訂立活動的管理，有助于提高合同簽約效率，有助于裝備質(zhì)量監(jiān)督檢查、合同履行、檢驗(yàn)驗(yàn)收等后續(xù)工作的順利開展，最終促進(jìn)裝備合同質(zhì)量、進(jìn)度和價格目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
　　關(guān)鍵詞：裝備合同；訂立；管理
　　
　　一、裝備合同訂立管理內(nèi)涵及特點(diǎn)
　　
　　裝備合同訂立管理是軍方為了提高裝備合同訂立效率和采購效益而進(jìn)行的相關(guān)管理活動。裝備合同訂立管理，是指裝備機(jī)關(guān)或其授權(quán)的機(jī)構(gòu)對裝備合同訂立過程的計(jì)劃、組織、實(shí)施和控制等一系列活動的有機(jī)總和。
　　理解裝備合同訂立管理概念，需要把握以下幾點(diǎn)：首先，裝備合同訂立管理是由軍方，即裝備機(jī)關(guān)或其授權(quán)的機(jī)構(gòu)實(shí)施的管理行動，這一系列的管理行動是由軍方主導(dǎo)的，而不是指承制單位主導(dǎo)完成的活動。其次，裝備合同訂立管理是由對合同訂立過程的計(jì)劃、組織、實(shí)施和控制等一系列活動構(gòu)成的，主要包括合同訂立活動計(jì)劃、對承制單位的資格確定和評審、對技術(shù)狀態(tài)、標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量要求的確定、對采購方式的選定、裝備項(xiàng)目的談判、承制單位的選定、裝備合同文本的起草、裝備合同的簽訂與審批等活動。再次，依法管理是裝備合同訂立管理的內(nèi)在含義和要求。包括軍方在內(nèi)的所有參與裝備合同訂立的主體都要依照相關(guān)規(guī)定履行職責(zé)和義務(wù)，所有裝備合同訂立管理活動都要遵循現(xiàn)行的法律規(guī)定，都要履行相應(yīng)的法定程序�！堆b備采購條例》第6條規(guī)定：“負(fù)責(zé)裝備采購工作的機(jī)關(guān)、部門，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行國家和軍隊(duì)的有關(guān)法律法規(guī)，認(rèn)真履行職責(zé)，自覺維護(hù)國家和軍隊(duì)的利益�！比魏芜`犯實(shí)體性和程序性規(guī)定的單位、個人都將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
　　
　　二、裝備合同訂立管理基本原則
　　
　　1　規(guī)范合法原則
　　規(guī)范合法原則是裝備合同訂立管理中應(yīng)遵循的根本性原則，規(guī)范合法原則主要包括以下三個方面的要求。
　　首先，訂立主體須合法。裝備合同是由裝備技術(shù)成果、裝備和維修保障服務(wù)的供需雙方簽訂的，供需雙方必須“適格”。“需方”只能是法律法規(guī)規(guī)定的總裝備部、總部分管有關(guān)裝備的部門、軍兵種裝備部以及依法被授權(quán)的機(jī)構(gòu)，除此之外，任何單位和個人不得私自作為“需方”采購裝備。一般情況下，“供方”應(yīng)是依法取得承擔(dān)裝備及其配套產(chǎn)品研制、生產(chǎn)和維修資格的具備相應(yīng)能力(即具備的“法人資格、專業(yè)技術(shù)資格、質(zhì)量管理水平和質(zhì)量保證能力、財(cái)務(wù)資金狀況、企業(yè)經(jīng)營信譽(yù)和保密資格”等資格)的承制單位。能夠有資格和軍方簽訂合同的承制單位應(yīng)來自于《裝備承制單位名錄》或者經(jīng)裝備機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，否則即為非法。同時，如果由代理人代理訂立合同時，代理人須嚴(yán)格依照授權(quán)或委托協(xié)議辦理相關(guān)事宜，委托代理人不能超過授權(quán)或委托權(quán)限訂立合同。
　　其次，合同內(nèi)容須合法。訂立合同時，要按照國家和軍隊(duì)有關(guān)規(guī)定、制度、標(biāo)準(zhǔn)的要求進(jìn)行設(shè)計(jì)，當(dāng)事人合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量和保密等條款要符合法律規(guī)定要求。任何人不得通過簽訂合同進(jìn)行非法活動，不得損害軍隊(duì)和社會公共利益，不得破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃和裝備建設(shè)計(jì)劃。
　　最后，合同訂立程序須合法。裝備機(jī)關(guān)或其授權(quán)的機(jī)構(gòu)需嚴(yán)格按照相關(guān)法律規(guī)定的具體程序要求進(jìn)行合同訂立管理工作，不得違背規(guī)定的操作程式。如嚴(yán)格執(zhí)行承制單位資格制度、選定采購方式、按照法定的程式進(jìn)行招標(biāo)或談判、嚴(yán)格執(zhí)行合同文本的審定制度等。總之，各職能業(yè)務(wù)部門不得以任何方式規(guī)避法定的訂立程序。
　　2　誠實(shí)信用原則
　　誠實(shí)信用原則也是裝備合同訂立管理過程中應(yīng)遵循的重要原則之一。誠實(shí)信用原則要求裝備合同主體講究信用，恪守承諾，誠實(shí)不欺。摒棄弄虛作假、背離信用等行為，在裝備合同訂立過程中時刻以善意的心理和方式履行締約義務(wù)。
　　軍方基于獲得裝備技術(shù)成果、裝備和維修保障服務(wù)的目的，與追求市場經(jīng)濟(jì)利益的承制單位進(jìn)行接觸、磋商、談判和簽訂合同，這一過程啟動的一剎那，已經(jīng)將軍方和承制單位同時帶進(jìn)了一個特殊的社會關(guān)系之中——裝備合同締約關(guān)系，維護(hù)和推進(jìn)裝備合同締約關(guān)系，順利實(shí)現(xiàn)裝備合同訂立的目的理應(yīng)成為軍方和承制單位的基本義務(wù)。締約義務(wù)的基本要求便是遵循誠實(shí)信用原則，講究信用，恪守承諾，誠實(shí)不欺，要求裝備合同主體以誠實(shí)、善意的內(nèi)心對待相對方，要求合同主體合法地行使訂立過程中的每一項(xiàng)權(quán)利，并認(rèn)真履行每一項(xiàng)義務(wù)，如果裝備合同任何一方實(shí)施欺詐、惡意串通、弄虛作假、無訂立合同代理權(quán)或超越代理權(quán)簽訂合同等違背誠實(shí)信用原則行為的，都要依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 　　3　等價有償原則
　　《國防法》第34條規(guī)定：“國家根據(jù)國防建設(shè)的需要和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求，實(shí)行國家軍事訂貨制度，保障裝備和其他軍用物資的采購供應(yīng)�！倍�等價有償原則是市場經(jīng)濟(jì)的基本要求，是市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的直接反映，因此，在落實(shí)“國家軍事訂貨制度，保障裝備……采購供應(yīng)”的合同訂立過程中也必須認(rèn)真遵循這一原則和要求。
　　等價有償原則的要求具體包括以下幾點(diǎn)：第一，裝備合同訂立管理中，軍方需承認(rèn)并尊重每一個“經(jīng)濟(jì)人”，即承制單位，追求自身經(jīng)濟(jì)利益的本性，從承制單位是市場經(jīng)濟(jì)中現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)利益主體這一原點(diǎn)出發(fā)，著手開展締約接觸、磋商和談判。第二，軍方需尊重市場經(jīng)濟(jì)的價值規(guī)律，尊重裝備自身的“社會價值”，軍方計(jì)劃經(jīng)費(fèi)或合同價款等不應(yīng)低于或明顯低于裝備自身的“社會價值”。第三，軍方在獲取裝備技術(shù)成果、裝備和維修保障服務(wù)時須貫徹“有償”要求。等價有償原則是對計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代無償征收、征用制度的揚(yáng)棄，是裝備采購合同制的一項(xiàng)必然要求。在市場經(jīng)濟(jì)條件下的和平年代，如果采用成本補(bǔ)償性，甚至無償?shù)幕蛘咝姓�命令式的裝備采購方式是行不通的，也是不可能長久的。《憲法》第13條規(guī)定：“國家為了，公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。”可見，即使在實(shí)行征收或征用時也應(yīng)秉承等價有償?shù)脑瓌t給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這一原則也同樣適用于裝備建設(shè)領(lǐng)域。
　　4　信息適度公開原則
　　裝備合同，尤其是關(guān)于新裝備、尖端裝備和核心裝備項(xiàng)目的合同類型、標(biāo)的、數(shù)量、技術(shù)指標(biāo)等信息，都涉及到軍事秘密，關(guān)系到國防建設(shè)的發(fā)展和國家的安全。因此在裝備合同訂立過程中，要堅(jiān)持裝備項(xiàng)目信息公開的適度性原則，要根據(jù)裝備項(xiàng)目和談判對象的不同，準(zhǔn)確確定是否公開裝備項(xiàng)曰信息，公開哪些項(xiàng)目信息內(nèi)容，多大范圍內(nèi)公開信息以及信息公開的程度大小。
　　只有有效地公開采購信息，才能創(chuàng)造公平、平等的競爭環(huán)境，才能為所有有能力的承制單位提供平等的參與機(jī)會，才能有效避免軍行業(yè)壟斷和技術(shù)停滯。因此，各國在法律、法規(guī)以及政策，都建立了可信性、穩(wěn)定性和連貫性較強(qiáng)的采購信息發(fā)布和競爭機(jī)制，使各類市場競爭主體在一個可預(yù)見的公平的制度框架下參與裝備市場；都明確要求最大限度地采用最能體現(xiàn)競爭的合同訂立方法，保護(hù)和提高承制單位參與競爭的信心和積極性；都建立了配套裝備的信息發(fā)布和競爭規(guī)范，維護(hù)了總(主)承制單位和分承制單位之間利益分配的平衡，將競爭的優(yōu)勢和利益普遍施惠于一切潛在的裝備市場競爭主體。
　　
　　三、裝備合同訂立管理的工作重點(diǎn)
　　
　　1　嚴(yán)格依照訂立計(jì)劃
　　裝備采購年度計(jì)劃把任務(wù)明確、條件明確、時限明確，完全可操作、可執(zhí)行的裝備發(fā)展計(jì)劃…，是裝備采購項(xiàng)目的直接依據(jù)，是裝備合同訂立的直接依據(jù)。因此，裝備合同訂立管理工作，要嚴(yán)格依照裝備采購年度計(jì)劃中的編制依據(jù)、指導(dǎo)思想、保障重點(diǎn)，采購裝備的名稱、數(shù)量、單價及經(jīng)費(fèi)安排，裝備采購方式和承制單位等內(nèi)容進(jìn)行實(shí)施。
　　2　嚴(yán)格執(zhí)行訂立程序
　　程序化是裝備合同管理的內(nèi)在要求，明確裝備合同訂立程序，有助于提高裝備合同的簽約效率，有助于推進(jìn)裝備合同訂立的法治化進(jìn)程。一般來講，裝備合同訂立要經(jīng)過發(fā)布裝備采購信息、選擇承制單位、談判起草合同文本草案、審定裝備合同文本草案、簽訂裝備合同、裝備合同簽章、裝備合同生效和裝備合同備案等步驟。
　　訂立程序管理過程中，尤其要嚴(yán)格以下工作：一是解決好保密問題。對公開發(fā)布的裝備采購信息內(nèi)容的確定、信息發(fā)布方式、發(fā)布渠道和發(fā)布范圍的確定首先應(yīng)滿足保密要求，保密問題是裝備采購信息發(fā)布最關(guān)鍵的把握點(diǎn)。對絕密、機(jī)密和秘密的裝備采購信息必須依照相關(guān)規(guī)定通過特定的方式對特定的裝備承研承制單位進(jìn)行通告，對于非密信息才可以通過雜志、報(bào)刊、網(wǎng)絡(luò)等進(jìn)行公開發(fā)布。同時為了提高裝備采購的公正性、適度公開透明性，相應(yīng)管理機(jī)關(guān)應(yīng)依法對絕密、機(jī)密和秘密信息進(jìn)行“去密”處理。二是裝備合同簽訂主體要合格。裝備合同簽訂主體合格就是要求代表軍方和承制單位簽訂裝備合同的主體要具有相應(yīng)的法定權(quán)利或委托授予了合同簽訂的權(quán)利。一般來講，軍方和承制單位均要由相應(yīng)的法定代表人或負(fù)責(zé)人簽訂合同。由其他人簽訂合同的，要取得法定代表人或負(fù)責(zé)人的明確授權(quán)。
　　3　嚴(yán)格合同文本管理
　　裝備合同文本是對軍方和承制單位雙方權(quán)利和義務(wù)的固化，是開展裝備科研、生產(chǎn)、訂購、維修工作的直接依據(jù)，是裝備合同履行、驗(yàn)收、監(jiān)督以及糾紛處理的重要依據(jù)。一是要求裝備合同文本條款內(nèi)容準(zhǔn)確完整、語言準(zhǔn)確、可操作性強(qiáng)和格式規(guī)范，準(zhǔn)確界定裝備合同雙方的責(zé)、權(quán)、利。二是總部分管有關(guān)裝備的部門和軍兵種裝備部，可以根據(jù)總裝備部文本格式要求，結(jié)合本系統(tǒng)裝備科研、訂貨和維修的特殊要求，制定本系統(tǒng)裝備合同文本格式。

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