論公司法與證券法的立法協(xié)調(diào)

公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、運(yùn)營、解散以及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總和，[1]證券法是調(diào)整因證券的發(fā)行、交易和管理而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中，恐怕沒有哪兩個(gè)法律象公司法與證券法那樣，相互之間存在著密切的聯(lián)系，在《公司法》中存在著證券法律規(guī)范，在《證券法》中存在著公司法律規(guī)范，已經(jīng)是一個(gè)令人習(xí)以為常的法律現(xiàn)象。造成這種現(xiàn)象的原因，首先公司法和證券法的調(diào)整對(duì)象具有密切聯(lián)系，即公司的經(jīng)營活動(dòng)與投資者的投資活動(dòng)之間存在著天然的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，以致事實(shí)上不能把公司經(jīng)營活動(dòng)和證券市場(chǎng)活動(dòng)截然分開，由此決定了公司法與證券法的調(diào)整范圍之間也沒有截然的分界線。（1）公司法與證券法在規(guī)制對(duì)象上的交叉性。股票、公司債券、新股認(rèn)購權(quán)證等，既是公司法的規(guī)制對(duì)象，也是證券法的規(guī)制對(duì)象。股票發(fā)行使公司得以籌資增加資本，信息公開與公司的財(cái)務(wù)管理有關(guān)，上市公司收購引起公司資本結(jié)構(gòu)、組織結(jié)構(gòu)的變化，在這些活動(dòng)的不同階段或者不同方面，分別要受公司法和證券法的的規(guī)制。作為證券市場(chǎng)主體的證券公司、上市公司及其股東等，既要受公司法的規(guī)制，也要受證券法的規(guī)制。（2）公司法與證券法在調(diào)整范圍上的結(jié)合性。證券法與公司法各自有不同的調(diào)整范圍，然而其調(diào)整范圍的結(jié)合性是非常密切的。公司法所調(diào)整的公司與其股東之間的關(guān)系，證券法則作為證券發(fā)行人與投資者之間的關(guān)系來調(diào)整。股票發(fā)行如果不公開進(jìn)行，由公司法調(diào)整；如果是股票公開發(fā)行，則該活動(dòng)還要由證券法調(diào)整。對(duì)于股票或公司債券發(fā)行，有關(guān)證券發(fā)行事項(xiàng)的公司內(nèi)部議決的內(nèi)容與程序，由公司法調(diào)整；而證券發(fā)行中公司向投資者公開信息所產(chǎn)生的關(guān)系，則由證券法調(diào)整。（3）公司法與證券法在調(diào)整目的上的互補(bǔ)性。公司法之宗旨，是為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。[2]證券法之宗旨，是為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。[3]因公司法與證券法宗旨的密切聯(lián)系，兩法的調(diào)整目的之間具有密切的互補(bǔ)性。公司法所要實(shí)現(xiàn)的公司組織與公司行為的規(guī)范性，是證券市場(chǎng)公平性與秩序性的基礎(chǔ)；證券法所要實(shí)現(xiàn)的證券市場(chǎng)公平性與秩序性，則能夠進(jìn)一步促進(jìn)公司組織與公司行為的合理性與合序性。

　　另一方面，在立法技術(shù)上的必要處理，也會(huì)使得規(guī)范公司活動(dòng)的法律規(guī)范和規(guī)范證券市場(chǎng)活動(dòng)的法律規(guī)范，在某種程度上交叉存在于同一法律之中，這在我國公司法中表現(xiàn)的尤為明顯。我國證券市場(chǎng)的發(fā)展與公司制度的完善處于一個(gè)互動(dòng)的歷史階段，因而我國有關(guān)證券和公司的法律制度曾經(jīng)出現(xiàn)過相互交疊、分野不明的狀態(tài)。在公司法制定頒布的1993年，我國的證券市場(chǎng)已經(jīng)有了很大的發(fā)展，急需以較高層次的法律規(guī)范規(guī)制證券市場(chǎng)活動(dòng)，因當(dāng)時(shí)制定證券法的時(shí)機(jī)尚未成熟，所以在制定公司法時(shí)，在其中包括了許多性質(zhì)上本應(yīng)屬于證券法的法律規(guī)范，例如股票發(fā)行審查制度、公司債券發(fā)行審查制度、上市公司制度、股票或公司債券發(fā)行時(shí)的信息公開制度、以及上市公司的信息持續(xù)公開制度等等。在證券法于1998年頒布之后，公司法中的證券法律規(guī)范繼續(xù)有效，與證券法中的法律規(guī)范相結(jié)合而構(gòu)成我國現(xiàn)行證券法律體系的核心部分。

　　然而，證券法與公司法畢竟是兩個(gè)相對(duì)獨(dú)立的法域，各自具有不同的質(zhì)的規(guī)定性。公司法是規(guī)范公司組織和公司行為的法律，公司資本的募集、股份的移轉(zhuǎn)，原本是公司法規(guī)制的領(lǐng)域，但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司資本的運(yùn)行方式發(fā)生了變化，為了維護(hù)證券市場(chǎng)的秩序和保護(hù)公眾投資者的權(quán)益，證券法據(jù)此確立其立法宗旨、調(diào)整范圍和實(shí)現(xiàn)機(jī)制，有關(guān)證券的法律制度向與公司法不同的方向和領(lǐng)域展開。實(shí)事求是地說，在我國公司法中包含證券法律規(guī)范，與其說是立法當(dāng)時(shí)對(duì)公司法與證券法關(guān)系進(jìn)行科學(xué)判定的結(jié)果，不如說是為了解決當(dāng)時(shí)調(diào)整證券市場(chǎng)活動(dòng)的急迫需要而采取的實(shí)用立法選擇。在證券法于1998年頒布之后，如何協(xié)調(diào)公司法中的證券法律規(guī)范與證券法中相關(guān)法律規(guī)范之間的關(guān)系，就變得十分重要十分緊迫。

　　對(duì)于公司法與證券法之間的關(guān)系，特別是公司法中證券法律規(guī)范與證券法之間的關(guān)系，僅僅通過適用協(xié)調(diào)的方法處理是不充分的，還應(yīng)當(dāng)通過立法協(xié)調(diào)的方法處理。當(dāng)前正在討論的對(duì)公司法的修改，就是通過立法協(xié)調(diào)公司法與證券法的有利契機(jī)。因此，在公司法修改中的一個(gè)相當(dāng)重要的任務(wù)，就是恰當(dāng)處理公司法與證券法之間的關(guān)系，確保公司法與證券法各自內(nèi)容的完整性和相互之間的協(xié)調(diào)性，從而便于公司法與證券法的有效實(shí)施。雖然公司法頒行在前而證券法頒行在后，但協(xié)調(diào)公司法與證券法之間的關(guān)系，并不僅僅是比照證券法的規(guī)定來補(bǔ)正公司法中的證券法律規(guī)范，而是要根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下公司運(yùn)作的理念和證券市場(chǎng)運(yùn)行的內(nèi)在要求，根據(jù)公司法和證券法各自的宗旨和實(shí)現(xiàn)機(jī)制，根據(jù)公司法實(shí)施的實(shí)踐效果和證券市場(chǎng)監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，分析研究公司法中的證券法律規(guī)范的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是否合理，其表現(xiàn)形式是否適當(dāng)，以便重新確定公司法中的證券法律規(guī)范的內(nèi)容與形式。

　　在修改公司法時(shí)，對(duì)于那些必須保留在公司法中的證券法律規(guī)范，需要根據(jù)現(xiàn)行證券法的規(guī)定予以修改，以實(shí)現(xiàn)公司法與證券法的協(xié)調(diào)性。但是，這僅僅是協(xié)調(diào)公司法與證券法關(guān)系的一個(gè)方面。更為重要的，是根據(jù)公司法與證券法各自的立法宗旨、調(diào)整范圍和實(shí)現(xiàn)機(jī)制，徹底而科學(xué)地處理公司法中證券法律規(guī)范，實(shí)現(xiàn)公司法與證券法各自的完整性與相互之間的區(qū)別性。在修改公司法時(shí)，要根據(jù)公司法中證券法律規(guī)范的內(nèi)容以及規(guī)范證券市場(chǎng)活動(dòng)的需要，或者以適當(dāng)?shù)牧⒎�技術(shù)，準(zhǔn)確識(shí)別公司法中的證券法律規(guī)范，以規(guī)范證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法活動(dòng)；或者適當(dāng)剝離公司法中的證券法律規(guī)范，以利于對(duì)證券市場(chǎng)運(yùn)行的依法調(diào)控。只有如此，才能按照公司法與證券法各自應(yīng)有的實(shí)現(xiàn)機(jī)制，實(shí)現(xiàn)公司法與證券法各自的宗旨。

　　一、準(zhǔn)確識(shí)別公司法中的證券法律規(guī)范

　　證券法第2條第1款規(guī)定：“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定�！弊C券法第2條第1款的規(guī)定，旨在解決公司法與證券法的適用效力問題。根據(jù)該條款的規(guī)定，對(duì)于證券法適用范圍內(nèi)證券的發(fā)行和交易活動(dòng)，在公司法與證券法都有規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用證券法的規(guī)定；在證券法沒有規(guī)定而公司法有規(guī)定時(shí)，方可適用公司法的規(guī)定。但是，證券法第2條第1款的規(guī)定，對(duì)于處理公司法與證券法之間的關(guān)系問題，其效果是極為有限的。公司法與證券法畢竟是法域有別的兩個(gè)法律，作為兩個(gè)并行的商事法律，公司法與證券法之間本不應(yīng)存在特別適用或補(bǔ)充適用的關(guān)系，在性質(zhì)上應(yīng)由證券法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，在證券法沒有相應(yīng)規(guī)定時(shí)，并不當(dāng)然要適用公司法，反之亦然。所以，證券法第2條第1款的規(guī)定，并不是對(duì)證券法和公司法相互關(guān)系的內(nèi)在屬性的科學(xué)界定，而是對(duì)證券法和公司法中具體相關(guān)的法律規(guī)范在適用上的技術(shù)處理。證券法第2條第1款中所謂“本法未規(guī)定的”，是指應(yīng)當(dāng)屬于證券法規(guī)制而證券法未作規(guī)定的事項(xiàng)，即證券法調(diào)整范圍內(nèi)的證券發(fā)行和交易活動(dòng)。但是，根據(jù)證券法的立法宗旨，與證券發(fā)行、交易有關(guān)的活動(dòng)，并不當(dāng)

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