試論信息披露制度與商業(yè)秘密保護(hù)制度的沖突與協(xié)調(diào)
論文關(guān)鍵詞：信息披露 商業(yè)秘密 沖突與協(xié)調(diào)
論文摘要：信息披露已經(jīng)成為國(guó)際證券管理法律中基本的原則，它以“公開(kāi)”為理念，以保障投資者權(quán)益為第一要義。商業(yè)秘密保護(hù)作為專門的法律制度，以“保密”為理念，在維護(hù)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)上，發(fā)揮著巨大的作用�！肮_(kāi)”與“保密”，是法律觀念上的沖突，正因如此，兩種制度在立法中就已出現(xiàn)了較為明顯的沖突。本文通過(guò)對(duì)沖突表現(xiàn)形式的分析以及對(duì)制度價(jià)值的分析，提出了一些協(xié)調(diào)兩種制度的建議。
一、信息披露制度與商業(yè)秘密保護(hù)制度的概述與沖突的表現(xiàn)形式
（一）信息披露制度與商業(yè)秘密保護(hù)制度的概述
強(qiáng)制信息披露制度是指上市公司依照法律的規(guī)定以完整、及時(shí)、準(zhǔn)確的方式向所有投資者和整個(gè)證券市場(chǎng)公開(kāi)、公平、公正披露與該投資行為及持續(xù)性身份相關(guān)的信息。1信息披露已經(jīng)成為國(guó)際證券管理法律的基本立法原則，各國(guó)立法機(jī)構(gòu)也在廣大投資者的呼聲中通過(guò)擴(kuò)大信息披露范圍，提高披露要求等不斷完善證券監(jiān)管法中的信息披露制度。
商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密保護(hù)作為專門的法律制度，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的產(chǎn)物，許多國(guó)家的法律中都規(guī)定了該制度。我國(guó)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)的立法較晚，在1993年的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)作了一些規(guī)定。此后國(guó)家工商管理局又在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中對(duì)其做出了進(jìn)一步的規(guī)定。
（二）兩種制度沖突的表現(xiàn)形式
上市公司信息披露屬于證券立法的范疇，而商業(yè)秘密保護(hù)制度則屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的范疇。證券法以“公開(kāi)、公正、公平”為原則，以保護(hù)廣大投資者的利益為宗旨，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法則通過(guò)打擊不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，營(yíng)造有序、合法的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，維護(hù)企業(yè)的利益。兩種制度的沖突主要表現(xiàn)為：（1）在保護(hù)對(duì)象上的沖突。上市公司的信息披露制度最原始最深刻的目的在于保護(hù)投資大眾，通過(guò)信息披露使得廣大的投資者能夠獲取足夠的信息，減少投資行為的盲目性，從而保護(hù)廣大投資者的利益。而商業(yè)秘密保護(hù)制度則是以保護(hù)公司或企業(yè)的合法權(quán)益為目標(biāo)，通過(guò)對(duì)企業(yè)研究出的新技術(shù)，開(kāi)發(fā)的新產(chǎn)品，總結(jié)出的新的管理經(jīng)驗(yàn)等等，采取保密的措施，以防止他人不勞而獲。（2）在范圍上的沖突。上市公司信息披露與商業(yè)秘密在保護(hù)范圍上是有沖突的。比如：公司訂立了重要合同，這樣就可能對(duì)公司的資產(chǎn)等產(chǎn)生重要影響，如果按證券法的規(guī)定應(yīng)該予以披露，可是公司訂立的重要合同一定會(huì)涉及到客戶、貨源等方面的信息，而客戶名單、貨源情報(bào)又屬于商業(yè)秘密保護(hù)的范圍，因此，到底應(yīng)該保護(hù)還是披露就有了沖突。（3）在原則要求上的沖突。信息披露制度應(yīng)遵循的原則要求有真實(shí)性原則、完整性原則、準(zhǔn)確性原則、及時(shí)性原則以及公平性原則。其中的完整原則就是要求必須對(duì)信息的所有方面進(jìn)行周密、全面、充分的揭示，這樣就會(huì)有涉及商業(yè)秘密的內(nèi)容。而商業(yè)秘密的保護(hù)本身也需要進(jìn)行全面的維護(hù)。特別是隨著社會(huì)的發(fā)展和情報(bào)分析技術(shù)的進(jìn)步，往往通過(guò)一些細(xì)小信息就能推測(cè)出競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密。因此，如何協(xié)調(diào)二者之間的原則也成為一個(gè)需要考慮的問(wèn)題。
二、對(duì)兩種制度的價(jià)值分析
（一）強(qiáng)制信息披露制度的價(jià)值
俗話說(shuō)，公開(kāi)是社會(huì)和工業(yè)疾病的良藥，陽(yáng)光是最好的消毒劑。強(qiáng)制信息披露制度有很強(qiáng)的制度價(jià)值，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（１）信息的公共物品性。信息本質(zhì)上是一種公共物品。從經(jīng)濟(jì)學(xué)上來(lái)說(shuō)，它有兩個(gè)最顯著的特征：一是非競(jìng)爭(zhēng)性；二是非排他性。信息的特性決定了信息的生產(chǎn)和供給不會(huì)主動(dòng)滿足和適應(yīng)消費(fèi)者、投資者的需求。對(duì)于一個(gè)上市公司來(lái)說(shuō)，提供信息是需要成本的，如果法律沒(méi)有強(qiáng)制性要求，它就盡量不給你提供信息，然而證券市場(chǎng)面向的是廣大的投資者，只有上市公司及時(shí)的披露信息才能最大限度的維護(hù)廣大投資者的利益。（２）信息的不對(duì)稱性。資本市場(chǎng)上的相關(guān)信息在交易雙方是不對(duì)稱分布的，廣大投資者往往處于被動(dòng)弱勢(shì)的地位，獲取信息的渠道也較為狹窄。因此，當(dāng)市場(chǎng)上的一方當(dāng)事人無(wú)法觀察到對(duì)方當(dāng)事人的行為或無(wú)法獲知對(duì)方當(dāng)事人完全信息時(shí)，就出現(xiàn)了信息不對(duì)稱。這種信息不對(duì)稱不利于對(duì)廣大投資者利益的保護(hù)，長(zhǎng)此以往，也不利于證券市場(chǎng)良好秩序的形成。因此，必須要強(qiáng)制披露信息。（３）資本市場(chǎng)受信息影響，尤其是證券的行情和價(jià)格。信息披露與證券市場(chǎng)價(jià)格變化之間有很大的關(guān)系。良好的信息披露機(jī)制會(huì)引導(dǎo)證券市場(chǎng)向健康的方向發(fā)展，如果信息得不到公開(kāi)披露，則會(huì)加劇證券價(jià)格對(duì)其基礎(chǔ)價(jià)值的背離，導(dǎo)致“泡沫經(jīng)濟(jì)”，而“泡沫”的破滅不僅會(huì)對(duì)證券市場(chǎng)造成毀滅性的打擊，最終也將使整個(gè)社會(huì)的生產(chǎn)力遭到嚴(yán)重破壞。
（二）商業(yè)秘密保護(hù)的價(jià)值
商業(yè)秘密保護(hù)的價(jià)值主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（１）商業(yè)秘密的創(chuàng)造價(jià)值性。商業(yè)秘密作為一種信息，具有確定的可應(yīng)用性，能夠創(chuàng)造財(cái)富，具有明顯的財(cái)產(chǎn)價(jià)值，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中已成為企業(yè)的重要資產(chǎn)，其重要性甚至已超過(guò)了有形財(cái)產(chǎn)。（２）商業(yè)秘密的稀缺性。知識(shí)信息并不是天然存在的自然資源，它們不是從來(lái)就有的，是人類創(chuàng)造性智力勞動(dòng)的產(chǎn)物，而非顯而易見(jiàn)和輕易取得的公共知識(shí)2，對(duì)它們的獲得是有成本的，需要高智力勞動(dòng)和成本投入。這就決定了商業(yè)秘密作為稀缺資源經(jīng)常是供給不足，具有競(jìng)爭(zhēng)性。（３）商業(yè)秘密對(duì)國(guó)家的價(jià)值。對(duì)于一個(gè)國(guó)家來(lái)說(shuō)，只有擁有并保護(hù)好本國(guó)的商業(yè)秘密，建立完善商業(yè)秘密的保護(hù)體系，才能給經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入新的動(dòng)力，不斷推動(dòng)本國(guó)經(jīng)濟(jì)向前發(fā)展，從而在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。
三、兩種制度的沖突協(xié)調(diào)
�。ㄒ唬﹨f(xié)調(diào)的價(jià)值取向
兩種制度的協(xié)調(diào)應(yīng)該遵循公平原則。由于公司與中小股東本身存在著一種信息不對(duì)稱，證券市場(chǎng)中的中小投資者們往往處于一種弱勢(shì)狀態(tài)，因此更應(yīng)該重視對(duì)他們的保護(hù)。而對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)也不是無(wú)限制的，對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)應(yīng)當(dāng)受到公共利益的限制。
（二）具體建議
�。�1）立法區(qū)分，明確列舉
在證券法中明確列舉應(yīng)予披露的重大事件，并隨著立法的不斷完善而增加項(xiàng)目。在這一類明確要披露的事件上，如果與商業(yè)秘密的范圍交叉，但是為了平衡股東們的信息權(quán)與公司的商業(yè)秘密權(quán)，上市公司仍須予以披露。當(dāng)然，非重大事件也會(huì)向重大事件轉(zhuǎn)化，而免于披露的事件也會(huì)向重大事件轉(zhuǎn)化，如一個(gè)原本由交易所批準(zhǔn)免于披露的商業(yè)秘密，由于保護(hù)不力或被內(nèi)幕人利用，導(dǎo)致了股票市場(chǎng)上價(jià)格的異常波動(dòng)，這時(shí)公司就必須公開(kāi)披露此重大事件，以維護(hù)不知情的廣大投資者的利益。
�。�2）限制解釋，過(guò)濾信息
為了保護(hù)上市公司的利益，必須對(duì)信息披露的充分原則作一定的限制解釋，不能任由披露事項(xiàng)的過(guò)度延伸。我們現(xiàn)在信息披露制度過(guò)于泛濫，如果讓一個(gè)企業(yè)事無(wú)巨細(xì)把什么信息都要披露出來(lái)的話，這個(gè)世界上充滿了各種各樣的信息，這就加大了企業(yè)的成本，也加大了投資者搜尋和處理信息的成本。假如這些信息沒(méi)有給企業(yè)帶來(lái)超額的收益，也沒(méi)有給投資者帶來(lái)處理信息的好處，我們至少應(yīng)該把信息過(guò)一下濾，把一些關(guān)鍵性的信息進(jìn)一步的規(guī)范披露，而且還要進(jìn)行跟蹤、監(jiān)管。從這個(gè)角度來(lái)看，在證券立法要增加上市公司信息披露的項(xiàng)目時(shí)，更應(yīng)予以周密的考慮，可以借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，并采取聽(tīng)證方式，由公司代表、政權(quán)監(jiān)管部門、以及金融法律專家集體參與，以兼顧投資者與公司的利益。
參考文獻(xiàn)：
[1]李明良.證券市場(chǎng)熱點(diǎn)法律問(wèn)題研究.商務(wù)印書館，2004:115-118.
[2]齊斌.證券市場(chǎng)信息披露法律監(jiān)管.法律出版社，2000:38-39.
[3]1齊斌，《證券市場(chǎng)信息披露法律監(jiān)管》，法律出版社，2000年第1版，第38頁(yè)
[4]2謝曉堯，《競(jìng)爭(zhēng)秩序的道德解讀：反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法研究》，法律出版社，2005年第1版，第296頁(yè)
【試論信息披露制度與商業(yè)秘密保護(hù)制度的沖突與協(xié)調(diào)】相關(guān)文章：
論文提綱：試論社會(huì)技術(shù)與制度的關(guān)系03-27
試論改革與完善證券發(fā)行審核制度11-30
試論無(wú)因管理制度11-17
試論企業(yè)文化與企業(yè)制度03-28
隱私權(quán)和新聞自由的沖突與協(xié)調(diào)12-05
試論互聯(lián)網(wǎng)金融與個(gè)人信息保護(hù)問(wèn)題02-21
- 相關(guān)推薦