2017年國家司法考試《卷三》備考練習(xí)題及答案
1.甲的畫作《夢》于1960年發(fā)表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發(fā)現(xiàn)丙網(wǎng)站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的?
A.《夢》的創(chuàng)作和發(fā)表均產(chǎn)生于我國《著作權(quán)法》生效之前，不受該法保護(hù)
B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權(quán)不受保護(hù)
C.乙無權(quán)要求丙網(wǎng)站停止實施侵害甲署名權(quán)的行為
D.乙無權(quán)要求丙網(wǎng)站停止實施侵害甲對該作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為
【答案】D
【解析】本題考核著作權(quán)的保護(hù)。
選項A錯誤。《著作權(quán)法》第60條第1款規(guī)定，本法規(guī)定的著作權(quán)人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利，在本法施行之日尚未超過本法規(guī)定的保護(hù)期的，依照本法予以保護(hù)。
選項B錯誤。《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵 權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為;侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng) 自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。
選項C錯誤�！吨鳈�(quán)法》第20條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。據(jù)此可知，《著作權(quán)法》對署名權(quán)實行永久性保護(hù)，因此，著作權(quán)人的繼承人有權(quán)要求丙網(wǎng)站停止侵害著作權(quán)人署名權(quán)的行為。
選項D正確�！吨鳈�(quán)法》第21條第1款規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生 及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日;如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。據(jù)此可知，著作財產(chǎn)權(quán) 的保護(hù)是有期限限制的，自然人作品財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，該作品財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期已過，丙網(wǎng)站可以通過網(wǎng)絡(luò)傳播該作品。
2.甲公司開發(fā)了一種汽車節(jié)能環(huán)保技術(shù)，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進(jìn)該技術(shù)，但在與甲公司協(xié)商談判過程中，發(fā)現(xiàn)該技術(shù)在專利申請日前已經(jīng)屬于現(xiàn)有技術(shù)。乙公司的下列哪一做法不合法?
A.在該專利技術(shù)基礎(chǔ)上繼續(xù)開發(fā)新技術(shù)
B.訴請法院判決該專利無效
C.請求專利復(fù)審委員會宣告該專利無效
D.無償使用該技術(shù)
【答案】B
【解析】本題考核現(xiàn)有技術(shù)。
選項A、D中的做法合法�！秾＠ā返�22條第5款規(guī)定，現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。題干中給出“該技術(shù)已屬于現(xiàn)有技術(shù)”，那么乙公司在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上繼續(xù)開發(fā)新技術(shù)或無償使用該現(xiàn)有技術(shù)都是合法行為。
選項B中的做法不合法，選項C中的.做法合法�！秾＠ā返�45條規(guī)定，自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利 權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。該法第46條第2款規(guī)定，對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定 不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。據(jù)此可知，請求宣告該專利權(quán)無 效需要先向?qū)＠麖?fù)審委員會申請，而不能直接向人民法院起訴。
3.甲公司為其生產(chǎn)的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標(biāo)，但在使用商標(biāo)時沒有在商標(biāo)標(biāo)識上加注“注冊商標(biāo)”字樣或注冊標(biāo)記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標(biāo)權(quán)?
A.乙公司誤認(rèn)為該商標(biāo)屬于未注冊商標(biāo)，故在自己生產(chǎn)的啤酒產(chǎn)品上也使用“冬雨之戀”商標(biāo)
B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸
C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售
D.戊公司明知某企業(yè)生產(chǎn)假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫
【答案】B
【解析】本題考核商標(biāo)侵權(quán)行為。
選項A錯誤�！渡虡�(biāo)法》第9條第2款規(guī)定，商標(biāo)注冊人有權(quán)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。據(jù)此可知，商標(biāo)注冊人有權(quán)選擇標(biāo)明或不標(biāo)明“注冊商標(biāo)”字樣或注冊標(biāo)記。另外，商標(biāo)侵權(quán)適用無過錯責(zé)任歸責(zé)原則，乙公司只要使用了他人的注冊商標(biāo)，即構(gòu)成侵權(quán)。
選項B正確，選項D錯誤。根據(jù)《商標(biāo)法》第57條第(六)項規(guī)定，故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為 的，屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。據(jù)此可知，對于明知是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品而運輸?shù)男袨椴耪J(rèn)定為侵權(quán)行為，對于不知情而運輸?shù)男袨椴徽J(rèn)定為侵權(quán)行為。而戊 公司的行為屬于故意為商標(biāo)侵權(quán)提供便利，故構(gòu)成共同商標(biāo)侵權(quán)。
選項C錯誤。丁飯店的行為是將別人的商品貼自己的商標(biāo)而銷售，屬于反向假冒，構(gòu)成侵權(quán)。
4.甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1,000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標(biāo)合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8,000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司，下列哪些表述是正確的?( )
A.1,000萬元墊資應(yīng)按工程欠款處理
B.有權(quán)要求甲公司支付1,000萬元墊資自7月1日起的利息
C.有權(quán)要求甲公司支付1億元
D.有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息
【答案】 ABCD
【解析】 選項A正確�！督ㄔO(shè)工程施工合同糾紛解釋》第六條第二款規(guī)定，當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。本題中，甲公司與乙公司未對墊資進(jìn)行約定，因此，應(yīng)按照工程欠款處理。
選項C正確�！督ㄔO(shè)工程施工合同解釋》第二十一條規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。據(jù)此可知，甲公司與乙公司之間應(yīng)按照一億元結(jié)算工程價款。
選項B、D正確�！督ㄔO(shè)工程施工合同糾紛解釋》第十七條規(guī)定，當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。據(jù)此可知，乙公司有權(quán)要求甲公司按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息支付工程欠款利息。另外，該法第十八條第(一)項規(guī)定，利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，建設(shè)工程已實際交付的，應(yīng)付款時間為交付之日。據(jù)此可知，乙公司有權(quán)要求甲公司支付1,000萬元墊資(按工程欠款處理)自7月1日起的利息及1億元(工程欠款)自7月1日起的利息。
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