司法考試卷三模擬題及答案解析

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2017年司法考試卷三模擬題及答案解析

　　1、根據(jù)民法的相關(guān)理論，下列哪個選項屬于形成權(quán)?(　　)

2017年司法考試卷三模擬題及答案解析

　　A.李某從其父處繼承了一套房產(chǎn)，后李某由于欠債，將該套房屋出賣

　　B.張某和王某訂立一買賣電腦的合同，后張某未按時交付電腦，王某遂拒絕付款

　　C.劉某委托吳某代為購買女士服裝，后吳某見宏盛服裝廠生產(chǎn)的男裝不錯，就與宏盛服裝廠簽訂了買賣男裝的合同，劉某得知此情況后，對該合同進行了追認(rèn)

　　D.風(fēng)華公司因機器設(shè)備發(fā)生故障，難以履行與維達公司之間的加工合同，于是向維達公司主張變更合同

　　【正確答案】：C

　　【答案解析】：本題考核形成權(quán)。形成權(quán)是權(quán)利人依自己單方面的意思表示，使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。選項A屬于支配權(quán);選項B屬于抗辯權(quán);選項D中風(fēng)華公司單方主張變更合同并不能直接發(fā)生法律關(guān)系的變動。

　　2、下列哪一選項屬于民事法律行為?(　　)

　　A.10歲的學(xué)生周某到某超市購買筆記本電腦一臺

　　B.富豪林某簽下書面贈與合同，將自己在某地的房產(chǎn)捐給陽光希望小學(xué)

　　C.商販王某將自家種的蘿卜冒充人參銷售給某大型超市

　　D.華某和楊某簽訂了買賣一批槍的協(xié)議

　　【正確答案】：B

　　【答案解析】：本題考核民事法律行為�！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定：民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(二)意思表示真實;(三)不違反法律或者社會公共利益。

　　選項A不屬于，因為行為人欠缺相應(yīng)的民事行為能力。

　　選項C不屬于，因?qū)儆诩倜靶袨椤?/p>

　　選項D不屬于，該行為違反法律。

　　3、李山出售一批奶牛給吳偉，雙方約定，李山于2009年11月4日在其養(yǎng)牛場向吳偉交付奶牛，吳偉于1個月后向李山付款。1個月后，吳偉沒有付款，而李山也忙于其他事務(wù)無暇顧及。2011年7月4日李山因車禍?zhǔn)軅闪酥参锶�，其親屬因由誰擔(dān)任其監(jiān)護人發(fā)生爭議，遲至2011年8月4日才確定了由李華擔(dān)任李山之監(jiān)護人。2012年2月3日李華清理李山的財產(chǎn)時，發(fā)現(xiàn)尚有吳偉的欠款沒有追回，遂向吳偉主張權(quán)利，因吳偉認(rèn)為該債務(wù)訴訟時效期間已過不愿償還發(fā)生糾紛。則依法，李山向吳偉請求償還債務(wù)的訴訟時效期間至何日?(　　)

　　A.2010年12月4日

　　B.2011年12月4日

　　C.2012年1月4日

　　D.2012年2月4日

　　【正確答案】：C

　　【答案解析】：本題考核訴訟時效的中止。在訴訟時效進行的最后6個月期限內(nèi)，因其他障礙導(dǎo)致權(quán)利人不能行使權(quán)利的，訴訟時效中止。訴訟時效中止的結(jié)果是，中止原因發(fā)生期間所經(jīng)過的時間不計入時效期間，待原因終止后，訴訟時效繼續(xù)計算。繼續(xù)計算以所剩的時效期間為準(zhǔn)。

　　4、2011年底，曾某為了結(jié)婚需要，向開發(fā)商順達公司購買預(yù)售房屋一套，支付了房價5%的款項。為防止開發(fā)商再轉(zhuǎn)賣該房屋，2012年1月1日，曾某到相關(guān)部門辦理了預(yù)告登記。3月1日房屋建成可以辦理房產(chǎn)證，但曾某由于忙于公司事務(wù)一直無暇去房產(chǎn)部門辦理登記手續(xù)。8月1日，順達公司又將該房屋出售與不知情的薛某，并辦理了房產(chǎn)登記，8月4日，薛某入住該房屋。下列哪一說法是正確的?(　　)

　　A.由于曾某已經(jīng)辦理了預(yù)告登記，故開發(fā)商擅自買賣房屋的行為無效

　　B.由于曾某已經(jīng)辦理了預(yù)告登記，故薛某不能依據(jù)善意取得制度取得該房屋的所有權(quán)

　　C.曾某的預(yù)告登記已失效，薛某可取得該房屋的所有權(quán)

　　D.假設(shè)8月3日該房屋由于遭雷擊起火而毀損滅失，風(fēng)險由薛某承擔(dān)

　　【正確答案】：C

　　【答案解析】：本題考核預(yù)告登記�！段餀�(quán)法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。

　　選項A錯誤，選項C正確。曾某于2012年1月1日辦理的預(yù)告登記，至3月1日時已經(jīng)能夠辦理不動產(chǎn)登記手續(xù)，但是一直因其他原因沒有辦理，到8月1日時，已經(jīng)過了3個月的期限，因此，預(yù)告登記失效，開發(fā)商處分該不動產(chǎn)的，發(fā)生物權(quán)效力。

　　選項B錯誤。薛某可以獲得所有權(quán)，但不是基于善意取得，而是基于買賣合同，因為此時開發(fā)商對房屋有完全的處分權(quán)。

　　選項D錯誤�！逗贤ā返�142條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。據(jù)此可知，房屋毀損滅失的風(fēng)險自交付之日起轉(zhuǎn)移，8月3日房屋還未交付給薛某，風(fēng)險應(yīng)由順達公司承擔(dān)。

　　5、吳某在下列哪一情形下，可主張所有權(quán)的善意取得?(　　)

　　A.唐某與陳某簽訂了試用買賣合同，將一頭牛交給陳某試耕。陳某以自己的名義賣給了不知情的第三人吳某，并為交付

　　B.錢某為孫某保管一套精美古書，好友吳某過生日，錢某謊稱該郵票是以自己積蓄購得，贈送給吳某，并為交付

　　C.馬某從圖書館借得一套《上下五千年》，涂去圖書館的標(biāo)記后，以合理價格賣與不知情的吳某，并為交付

　　D.鄧某拾得賀某丟失的錢包，以100元的價錢賣給不知情的吳某，并為交付

　　【正確答案】：C

　　【答案解析】：本題考核善意取得制度。按照《物權(quán)法》第106條第1款的規(guī)定，善意取得應(yīng)符合下列幾項構(gòu)成要件：(1)出讓人為無處分權(quán)人;(2)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(3)出讓人與受讓人之間以合理的價格轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物;(4)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

　　選項A錯誤。根據(jù)《合同法》171條的規(guī)定，陳某對試用買賣合同的標(biāo)的物為處分的，視為其同意對標(biāo)的物的購買，因此，其對耕牛的處分為有權(quán)處分。所以，吳某取得對耕牛的所有權(quán)是依據(jù)買賣合同，而非善意取得制度。

　　選項B錯誤。錢某將為孫某保管之物無償?shù)刭浥c吳某，吳某并非以合理的價格受讓，因此，其不能善意取得該物。

　　選項D錯誤。根據(jù)《物權(quán)法》第107條的規(guī)定可知，拾得遺失物不適用善意取得制度。因此，吳某不能對錢包的所有權(quán)主張善意取得。

　　6、2011年12月1日，“宏新”物業(yè)公司為“風(fēng)華”小區(qū)提供物業(yè)服務(wù)，2012年4月5日，業(yè)主與物業(yè)服務(wù)公司發(fā)生糾紛，雙方爭論不休最后訴至法院解決。對于業(yè)主們提出的下列哪一要求，能得到法院的支持?(　　)

　　A.物業(yè)合同約定，物業(yè)公司在環(huán)境保護方面只收取清潔費，后來物業(yè)公司又收取衛(wèi)生費和排污費、垃圾處理費，屬于重復(fù)收費，這些違規(guī)收取的費用應(yīng)予退還

　　B.小區(qū)治安一直良好，未發(fā)生過任何案件，因此，不需要物業(yè)公司提供安保工作，業(yè)主們也不應(yīng)給予物業(yè)公司治安維護費用

　　C.某業(yè)主王某將自己的房屋出租給劉某，雙方約定由劉某支付物業(yè)費，因此，對于劉某拖欠的物業(yè)費，物業(yè)公司不應(yīng)要求王某、劉某承擔(dān)連帶責(zé)任

　　D.前期的物業(yè)服務(wù)合同是建筑單位與物業(yè)服務(wù)公司簽訂的，業(yè)主們不是該合同的當(dāng)事人，因此，該合同對于業(yè)主們沒有約束力

　　【正確答案】：A

　　【答案解析】：本題考核物業(yè)服務(wù)合同。

　　選項A正確�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，物業(yè)服務(wù)企業(yè)違反物業(yè)服務(wù)合同約定或者法律、法規(guī)、部門規(guī)章規(guī)定，擅自擴大收費范圍、提高收費標(biāo)準(zhǔn)或者重復(fù)收費，業(yè)主以違規(guī)收費為由提出抗辯的，人民法院應(yīng)予支持。業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)退還其已收取的違規(guī)費用的，人民法院應(yīng)予支持。

　　選項B錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，經(jīng)書面催交，業(yè)主無正當(dāng)理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費的，人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規(guī)定提供服務(wù)，業(yè)主僅以未享受或者無需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的，人民法院不予支持。

　　選項C錯誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定，業(yè)主與物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)費，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　選項D錯誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，建設(shè)單位依法與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的前期物業(yè)服務(wù)合同，以及業(yè)主委員會與業(yè)主大會依法選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同，對業(yè)主具有約束力。業(yè)主以其并非合同當(dāng)事人為由提出抗辯的，人民法院不予支持。

　　7、羅某將價值10萬元的房屋一間作抵押向郝某借款8萬元。抵押期間，羅某又將房屋出租給苗某居住。因苗某忘記關(guān)煤氣，致使房屋著火，房屋貶值2萬元。對此，郝某享有何種權(quán)利?(　　)

　　A.請求苗某向其支付賠償款1萬元

　　B.請求羅某提前還款

　　C.請求羅某將房屋拍賣，并提存價款

　　D.請求羅某將苗某賠償給他的2萬元予以提存

　　【正確答案】：D

　　【答案解析】：本題考核抵押�！段餀�(quán)法》第193條規(guī)定，抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。

　　《擔(dān)保法》第51條第2款規(guī)定，抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保。

　　《擔(dān)保法解釋》第80條規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)未屆清償期的，抵押權(quán)人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。

　　選項B、C錯誤。根據(jù)上述規(guī)定可知，羅某將房屋設(shè)定抵押后，又將房屋出租給苗某，因苗某不慎導(dǎo)致房屋貶值，羅某對此并無過錯，故郝某無權(quán)請求羅某提前還款，或者請求羅某將房屋拍賣并提存價款。

　　選項A錯誤。苗某因不慎將承租房屋燒毀，對出租人羅某負有賠償責(zé)任，但其并無侵害郝某之抵押權(quán)的意思，對郝某不負賠償責(zé)任。

　　選項D正確�！段餀�(quán)法》第174條規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。對于苗某賠償羅某的2萬元賠償款，系抵押物房屋價值的轉(zhuǎn)化，由于債權(quán)尚未屆清償期，故郝某有權(quán)請求羅某將該賠償款予以提存。

　　8、天宇汽修廠為了擴大生產(chǎn)規(guī)模而欲向銀行貸款100萬元購買汽修設(shè)備。銀行要求天宇汽修廠提供擔(dān)保，考慮到該汽修廠所擁有的注冊商標(biāo)具有較高知名度，雙方遂協(xié)商以該注冊商標(biāo)專用權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)，作為返還貸款的擔(dān)保，雙方簽訂了書面質(zhì)押合同，但未進行登記。3個月后，鄰縣的另一家建成汽修廠找到天宇廠，提出使用其注冊商標(biāo)并支付相應(yīng)的使用費。由于天宇廠經(jīng)常簽訂類似的商標(biāo)權(quán)許可使用合同，在經(jīng)審查建成廠符合相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)后，與建成廠簽訂了商標(biāo)權(quán)許可使用合同。銀行在得知這一情況后，認(rèn)為天宇汽修廠的許可行為侵犯了自己的質(zhì)權(quán)，雙方遂發(fā)生糾紛。關(guān)于本案，下列說法中哪一項是正確的?(　　)

　　A.質(zhì)押合同未生效，許可合同有效

　　B.質(zhì)權(quán)成立，商標(biāo)許可使用權(quán)成立

　　C.質(zhì)權(quán)未成立，商標(biāo)許可使用權(quán)未成立

　　D.質(zhì)押合同已生效，許可合同有效

　　【正確答案】：D

　　【答案解析】：本題考核權(quán)利質(zhì)權(quán)。

　　選項A、B錯誤�！段餀�(quán)法》第227條第1款規(guī)定，以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時發(fā)生效力。由此可見，本題中的質(zhì)押合同已生效，但質(zhì)權(quán)因未經(jīng)登記而未設(shè)立。

　　選項C錯誤，選項D正確。第227條第2款還規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用出質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債權(quán)或者提存。由于質(zhì)權(quán)未設(shè)立，所以本規(guī)定并不適用。天宇汽修廠完全可以許可他人使用自己合法注冊的商標(biāo)專用權(quán)。

　　9、于某提供一批布料要求張某為其制作一批工作服，雙方約定交貨時付款，張某將該批工作服制作完成后要求于某付款，但于某因債務(wù)問題無力付款，因此張某留置了該批工作服。此時因為生意需要張某急需向石某借一筆錢，石某答應(yīng)借給張某，但是要求張某提供相應(yīng)的擔(dān)保，張某遂和于某商量用該批工作服作抵押，于某同意了該提議，于是張某和石某簽訂了抵押合同，并辦理了抵押登記，后張某未能按時歸還石某的借款。對此下列哪一表述是正確的?(　　)

　　A.張某和石某之間的抵押合同不成立

　　B.張某和石某之間的抵押權(quán)不成立

　　C.張某的留置權(quán)優(yōu)先于石某的抵押權(quán)受償

　　D.石某的抵押權(quán)優(yōu)先于張某的留置權(quán)受償

　　【正確答案】：D

　　【答案解析】：本題考核抵押權(quán)與留置權(quán)的競合。

　　選項A、B錯誤。留置權(quán)人將留置物抵押，如果經(jīng)過留置物所有人同意，留置權(quán)人為自己的債務(wù)履行為其債權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，抵押權(quán)可為有效，發(fā)生抵押權(quán)與留置權(quán)的競合。

　　選項C錯誤，選項D正確。在此情形下，抵押權(quán)的效力應(yīng)優(yōu)先于留置權(quán)，因為留置權(quán)人是抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)的債務(wù)人，債務(wù)人的權(quán)利不能優(yōu)于債權(quán)人的權(quán)利，因此本題中石某的抵押權(quán)優(yōu)先于張某的留置權(quán)受償。

　　10、孔某將自己的一件古董花瓶交給顧某保管，在保管期間顧某家被盜，該花瓶被雷某盜走，雷某在市場上將該花瓶以20萬元的價格出賣給收藏家黃某，則下列哪一表述是正確的?(　　)

　　A.顧某對該花瓶的占有是自主占有

　　B.雷某對該花瓶的占有是有權(quán)占有

　　C.雷某對該花瓶的占有是自主占有

　　D.黃某對該花瓶的占有是有權(quán)占有

　　【正確答案】：C

　　【答案解析】：本題考核占有的種類。

　　選項A錯誤，選項C正確。自主占有是指以物屬于自己所有的占有;無所有的意思，僅于某種特定關(guān)系支配物的意思的占有是他主占有。

　　選項B錯誤。有權(quán)占有即指有本權(quán)的占有;無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有。雷某通過違法手段取得對花瓶的占有屬于無權(quán)占有，而非有權(quán)占有。

　　選項D錯誤。因為盜贓物不適用善意取得制度，因此黃某不能因善意取得該花瓶，所以，黃某對該花瓶的占有為無權(quán)占有。

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