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外商投資企業(yè)改制上市須注意問題
外商投資企業(yè)如果想要上市，那么就要進(jìn)行改制，改制之后才可以進(jìn)行上市的操作，下面小編就給大家?guī)硪幌峦馍唐髽I(yè)上市的注意事項(xiàng)，能夠幫助到您。
一、發(fā)起人方面的特殊要求
根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司是由外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人(以下簡稱外國股東)與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織(以下簡稱中國股東)在中國境內(nèi)設(shè)立的，其中，以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國股東;以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前述條件外，至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并應(yīng)提供經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告;發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
由此首先，參與改組的發(fā)起人除應(yīng)具備2人以上200人以下，半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所的條件外，以發(fā)起方式設(shè)立的，必須至少有一個(gè)發(fā)起人為外國股東，同時(shí)必須至少有一個(gè)發(fā)起人為中國股東且不得為自然人股東(但根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者)。也就是說，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，外商投資企業(yè)中的外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)若想完成改制上市，必須在改制階段引入中國非自然人股東(即中國法人股東)。而以募集方式設(shè)立的，除應(yīng)符合前述條件外，至少還應(yīng)有一個(gè)發(fā)起人有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并須提供經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。
其次，《暫行規(guī)定》關(guān)于發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行的規(guī)定，這一規(guī)定嚴(yán)于現(xiàn)行《公司法》“自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。但是該規(guī)定目前依然有效。
二、發(fā)行人股本及股權(quán)結(jié)構(gòu)方面的特殊要求
根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司的注冊資本為在登記注冊機(jī)關(guān)登記注冊的實(shí)收股本總額，最低限額為人民幣3000萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于注冊資本的25%。而根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，《管理辦法》則要求發(fā)行人發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元(中小板)，而對于擬在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額未作特殊要求，只是要求發(fā)行后的總股本不少于3000萬元。
另外還應(yīng)注意：改制完成后的外商投資股份有限公司中外國股東購買并持有的股份必須達(dá)到公司注冊資本的25%以上，才能保持外商投資企業(yè)的法律屬性，享受外商投資企業(yè)待遇，否則，改制完成后的企業(yè)將不被作為外商投資企業(yè)對待，不享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠政策。對于外商投資股份有限公司股票發(fā)行上市后，外資股的持股比例問題，《若干意見》要求外資股占總股本的比例不低于10%，按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后仍應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例。
三、盈利記錄方面的特殊要求
根據(jù)《暫行規(guī)定》，已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄，但反觀《公司法》卻并沒有對有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司作出連續(xù)盈利方面的要求，從這一點(diǎn)看，國家對外商投資企業(yè)改制的要求較內(nèi)資企業(yè)更為嚴(yán)格。
四、外商投資產(chǎn)業(yè)政策方面的特殊要求
根據(jù)規(guī)定，設(shè)立外商投資股份有限公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票(A股與B股)必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求，同時(shí)經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)符合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求。
目前， 2002年4月1日《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》(國務(wù)院第346號令)為我國最新的外商投資方向指南。2007年12月1日起施行的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2007年修訂)》為最新的政策指引。
五、信息披露方面的特殊要求
對于外商投資股份有限公司，則除應(yīng)遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定外，還應(yīng)根據(jù)《特別規(guī)定》的規(guī)定，遵循相關(guān)披露要求。
六、外資比例低于25%后的稅收優(yōu)惠問題
根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外資比例達(dá)到10%以上的企業(yè)可以登記為中外合資企業(yè)，外資比例超過25%的可以享受“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠。根據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項(xiàng)處理的通知》第三條之規(guī)定，如果2008年后，企業(yè)生產(chǎn)業(yè)務(wù)性質(zhì)發(fā)生變化或經(jīng)營期發(fā)生變化(即不滿10年經(jīng)營期)，則須補(bǔ)齊原來的稅收。根據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》第五項(xiàng)第一款之規(guī)定，凡重組前企業(yè)的外國投資者持有的股權(quán)，在企業(yè)重組業(yè)務(wù)中沒有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業(yè)或者保留在股權(quán)重組后的企業(yè)的，不論重組前的企業(yè)經(jīng)營期長短，均不適用稅法第八條關(guān)于補(bǔ)繳已免征、減征的稅款的規(guī)定。(即外商投資股份公司在中方股東增資擴(kuò)股導(dǎo)致外資比例低于25%的情況下無需補(bǔ)足以前優(yōu)惠稅收的法律依據(jù))
享受稅收優(yōu)惠政策的中外合資企業(yè)后因外資比例不再符合標(biāo)準(zhǔn)是否需要退回所減免的稅款，實(shí)務(wù)操作中的基本原則是：1)如果外商投資者在企業(yè)經(jīng)營過程中主動撤回出資從而導(dǎo)致不符合標(biāo)準(zhǔn)，一般情況下需要補(bǔ)繳稅款;2)如果在企業(yè)增資的過程中由于外商投資者沒有等比例增資被動導(dǎo)致外資比例不符合標(biāo)準(zhǔn)的話，一般情況下不需要補(bǔ)繳稅款;由于改制增資使得外資比例低于25%的情況：歌爾聲學(xué)(002241)有補(bǔ)交、康得新;因首發(fā)導(dǎo)致外資比例低于25%的情況：無須補(bǔ)稅，案例包括：臺基股份(300046)、羅萊家紡(002293)、康強(qiáng)電子(002219)3)如果由于首次公開發(fā)行導(dǎo)致外資比例低于25%甚至10%的情況，一般情況下也不需要補(bǔ)繳稅款，如三花股份、中捷股份(002021)、景興紙業(yè)(002067)。證監(jiān)會在審核過程中可能會對該問題提出反饋意見，但是只要解釋得當(dāng)并且取得當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門的支持，理應(yīng)不會成為首發(fā)上市的實(shí)質(zhì)性障礙。
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