合同法論文

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合同法論文

　　合同法基本原則的確立，對合同法立法、執(zhí)法、司法及其研究都有重要意義。如此，將什么原則確立為合同法基本原則本身即成了一個重要的問題。

合同法論文

　　合同法論文一

　　一、合同法基本原則的確立

　　(一)合同法基本原則的概念及內(nèi)涵

　　法律原則指包括立法、司法、執(zhí)法和守法在內(nèi)的整個法制活動的總的指導(dǎo)思想和根本法律準(zhǔn)則。它是儲存于法律規(guī)定中的價值準(zhǔn)則，不是法律規(guī)定本身，不直接涵攝案件事實，須被法律規(guī)定或法條承載。但這種承載并非明白無誤地直接宣示。直接宣示只是部份法律原則的確定方式，但多數(shù)法律原則必須從法律規(guī)定中借助整體類推或回歸立法理由的辦法推求出來。那些貫穿于某一類法中的最高層次的共同性價值準(zhǔn)則，可稱為該類法律的基本原則。具體到合同法的基本原則，是指貫穿于整個合同法制度和規(guī)范中的價值準(zhǔn)則，是合同法的主旨和基本精神的集中體現(xiàn)，是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點。

　　(二)合同法基本原則的確立

　　合同法基本原則既然是合同法的最高層次的價值準(zhǔn)則，就應(yīng)該能與整個合同法的內(nèi)容和功能結(jié)合起來，既要適用于整個合同法規(guī)范，又能體現(xiàn)出合同法的基本價值;既不能將其他法律、特別是其上位法民法的基本原則當(dāng)作合同法的基本原則，那樣便體現(xiàn)不出其特殊性，同時，也不能將適用于某一合同制度的具體法律原則作為合同法的基本原則，如此便喪失了其價值承載功能。

　　為此，我認(rèn)為，合同法的基本原則應(yīng)為合同自由原則、誠實信用原則和鼓勵交易原則。

　　三、基本原則之間的關(guān)系

　　(一)合同自由是前提

　　合同既是當(dāng)事人意思一致的結(jié)果，這種意思的表示就必須是自由的，不受非法干涉與強(qiáng)制的，才能體現(xiàn)主體的真實意思，才符合正義的要求。合同是當(dāng)事人之間的法律，當(dāng)事人須受自己意思表示的約束，如果這種意思表示不自由，將導(dǎo)致非正義的發(fā)生。

　　(二)誠實信用矯正合同自由

　　資本主義發(fā)展到現(xiàn)代，人類經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生了深刻變化，原先完全競爭的自由市場不復(fù)存在。隨著壟斷的出現(xiàn)，勞動者與雇主、大企業(yè)與消費者、出租者與租借者之間地位的不對等日益明顯，彼此之間的矛盾開始激化;反映在民法領(lǐng)域，傳統(tǒng)民法所推崇的合同自由原則受到懷疑。對合同正義的追求，成了現(xiàn)代合同法矯正合同自由的一把銳利武器，這種矯正主要體現(xiàn)在誠實信用原則的確立。合同自由原則以個人為本位，誠實信用原則則以社會為本位。誠實信用原則就是要求民事主體在民事活動中維持雙方的利益均衡，以及當(dāng)事人利益與社會利益平衡的立法者意志，其有效彌補(bǔ)了合同自由對合同正義背離的不足。

　　(三)鼓勵交易是目的

　　法是一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反映，它必須為其所賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)。合同法是規(guī)制市場交易的基本法，交易的繁榮是市場繁榮的體現(xiàn)，鼓勵交易是市場經(jīng)濟(jì)的必然要求。為此，也要求合同法以鼓勵交易為目的。合同自由是為了創(chuàng)造更多的交易機(jī)會，使更多的交易能夠成功;誠實信用在一定程度上也保證了市場主體交易機(jī)會的獲得，并同時保證了交易的公平，公平的實現(xiàn)會激勵人們進(jìn)行更多的交易，從而同樣起到了鼓勵交易的目的。

　　[參考文獻(xiàn)]

　　[1]查士丁尼著，張企泰譯《法學(xué)總論——法學(xué)階梯》，商務(wù)印書館1989年12月第1版

　　[2]周枏著《羅馬法原論》，商務(wù)印書館1996年版

　　[3]龍衛(wèi)球著《民法總論》，中國法制出版社2002年12月第2版

　　[4]李永軍著《合同法》，法律出版社，2005年7月第2版

　　[5]王利明、崔建遠(yuǎn) 著《合同法新論—總則》，中國政法大學(xué)出版社2000年3月修訂版

　　[6]王利明主編《民法》，中國人民大學(xué)出版社2000年6月第1版

　　[7]彭萬林主編《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1999年8月第2次修訂版

　　[8]黃名述、張玉敏主編《羅馬契約制度與現(xiàn)代合同法研究》，中國檢察出版社2006年5月第一版

　　合同法論文二

　　合同法的原則： (一)、合同自愿原則

　　合同法第四條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。”自愿原則是合同法的重要基本原則，合同當(dāng)事人通過協(xié)商，自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系。自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，是民事關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系的特有的原則。民事活動除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外，由當(dāng)事人自愿約定。自愿原則也是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合同自愿原則就越來越顯得重要。

　　(二)、誠實信用原則

　　合同法第五條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。這里講的公平，既表現(xiàn)在訂立合同時的公平，顯失公平的合同可以撤銷;也表現(xiàn)在發(fā)生合同糾紛時公平處理，既要切實保護(hù)守約方的合法利益，也不能使違約方因較小的過失承擔(dān)過重的責(zé)任;還表現(xiàn)在極個別的情況下，因客觀情勢發(fā)生異常變化，履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡，公平地調(diào)整當(dāng)事人之間的利益。誠實信用，主要包括三層含義：一是誠實，要表里如一，因欺詐訂立的合同無效或者可以撤銷。二是守信，要言行一致，不能反復(fù)無常，也不能口惠而實不至。三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。

　　在起草合同法過程中，有的人提出規(guī)定等價有償原則。等價有償是商品交換的規(guī)則，作為規(guī)范市場交易行為的合同法，公平原則已經(jīng)包含等價有償?shù)膬?nèi)容。公平地確定各方的權(quán)利和義務(wù)，就有價值相等的意思。我認(rèn)為在合同法中還是用公平原則代替等價有償原則為好。等價有償作為商品交換的規(guī)律，并不表現(xiàn)在每次商品交換中，每一次商品交換的不是商品價值，而是商品價格。只有在長時期的商品交換中，在價格圍繞著價值的上下波動之中，才表現(xiàn)出等價有償?shù)囊?guī)律。公平原則既表現(xiàn)在整個社會的交易秩序方面，更表現(xiàn)在個別的具體的合同之中，任何一個合同都應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，體現(xiàn)公平原則的精神。由于合同種類廣泛性，有的合同屬于無償合同，用公平原則比等價有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態(tài)的各類合同的需要。隨著社會的發(fā)展，公平誠實信用原則在合同法的適用面愈來愈寬。有人認(rèn)為，按照恪守商業(yè)道德的.要求，誠實信用原則包含公平的意思。除合同履行時應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則以外，合同法規(guī)定誠實信用還適用于訂立合同階段，即前契約階段，也適用合同終止后的特定情況，即后契約階段。《合同法》第42條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。第43第規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是

　　否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂�。泄露或者不正�?dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。該二條規(guī)定的是締約過失責(zé)任，承擔(dān)締約過失責(zé)任的基本依據(jù)是違背誠實信用原則�！逗贤ā返�92條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。該條講的是后契約義務(wù)，履行后契約義務(wù)的基本依據(jù)也是誠實信用原則。

　　(三)合法原則

　　合同法第七條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。該條規(guī)定，集中表明二層含義，一是遵守法律(包括行政法規(guī))，二是不得損害社會公共利益。遵守法律，主要指的是遵守法律的強(qiáng)制性規(guī)定。法律的強(qiáng)制性規(guī)定，基本上涉及的是社會公共利益，一般都納入行政法律關(guān)系或者刑事法律關(guān)系。法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是國家通過強(qiáng)制手段來保障實施的那些規(guī)定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競爭秩序等規(guī)定。法律的任意性規(guī)定，是當(dāng)事人可以選擇適用或者排除適用的規(guī)定，基本上涉及的是當(dāng)事人的個人利益或者團(tuán)體利益。當(dāng)然，法律的任意性規(guī)定，不是永遠(yuǎn)不能適用。依照合同法的規(guī)定，對合同的某個問題，當(dāng)事人有爭議，或者發(fā)生合同糾紛后，當(dāng)事人沒有約定或者達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議，又沒有交易習(xí)慣等可以解決時，最后的武器就是法律的任意性規(guī)定。合同法的規(guī)定，除有關(guān)合同效力的規(guī)定、以及《合同法》第38條有關(guān)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)等規(guī)定外，絕大多數(shù)都是任意性規(guī)定不得損害社會公共利益，相當(dāng)于國外的不得違反公共政策或者不得損害公序良俗的規(guī)定。隨著民事法律的不斷完備，不少過去屬于不得損害社會公共利益的內(nèi)容，現(xiàn)在已經(jīng)有法律規(guī)定，成為遵守法律的內(nèi)容。但法律與社會存在相比，畢竟是第二性的，法律很難對社會上的形形色色事無巨細(xì)地都作出規(guī)定。遇到在法律上沒有規(guī)定，又涉及損害社會公共利益的事情怎么辦，最后的法律武器就是不得損害社會公共利益。根據(jù)這一原則，才可以做到法網(wǎng)恢恢，疏而不漏。

　　四、(鼓勵交易原則)

　　(只有確立鼓勵交易原則，才能使民事主體積極主動地尋求自身的最大利益，使保護(hù)當(dāng)事人的合同權(quán)益落到實處�！逗贤ā冯m然沒有明文規(guī)定該原則，但是從該法的立法目的和價值取向上進(jìn)行分析可以得出這一結(jié)論。鼓勵交易中的“交易”應(yīng)指合法有效的交易，對那些不合法的交易，除了依照法律的規(guī)定認(rèn)定為無效或者被撤銷外，過錯方還將承擔(dān)一定的法律責(zé)任。鼓勵交易原則在《合同法》中主要表現(xiàn)在以下幾個方面：縮小了無效合同的范圍，主要限制在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和損害社會公共利益的幾種情況內(nèi)，對于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同允許變更或者撤銷;在可變更、撤銷合同制度中，倡導(dǎo)變更而非撤銷;嚴(yán)格限制合同解除的條件;對無名合同采取寬容的政策，

　　最后談一下合同法基本原則的表述問題�！逗贤ā返�3條至第8條規(guī)定了合同法的基本原則。有人認(rèn)為，有關(guān)合同法基本原則的表述不夠全面。這個意見是對的。要在短短的一、二句話中全面表達(dá)合同法的每一個基本原則十分困難，事實上也做不到。那么，合同法的基本原則怎么寫呢?一是類似于民法通則的辦

　　法，如民法通則第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。二是有針對性地作出最難體現(xiàn)該項基本原則特征的規(guī)定。合同法有關(guān)基本原則的表述，采取的是后一辦法。

　　合同法的違約責(zé)任

　　違反合同，并不一定會引起民事責(zé)任的承擔(dān)。只有具備一定的條件，違約當(dāng)事人才承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)法律的規(guī)定，構(gòu)成違約責(zé)任應(yīng)具備的要件有：

　　1.有不履行或者不完全履行合同義務(wù)的行為;

　　2.當(dāng)事人的違約行為造成了損害事實;

　　3.違約行為和損害結(jié)果之間存在著因果關(guān)系。

　　合同法關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定

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