淺議國際商事仲裁第三人制度論文
一、是否要引入國際商事仲裁第三人制度
在討論是否要引入這個制度之前，我們有必要明確要仲裁第三人的定義。引用石育斌博士在其博士論文中的觀點，仲裁第三人是指非仲裁協(xié)議的表面簽訂者，由于合同或其他財產(chǎn)關(guān)系，對仲裁標的或相關(guān)的財產(chǎn)權(quán)益有獨立請求權(quán)，或雖無獨立的請求權(quán)，但仲裁的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，而主動申請參加、或被仲裁當事人要求追加、或被仲裁庭通知，加入到即將開始或已經(jīng)開始的仲裁程序中的當事人。簡單來說，仲裁第三人的最根本的特點是該第三人非合同當事人，但與該仲裁結(jié)果有著利害關(guān)系。關(guān)于是否要引入仲裁第三人制度這個問題，我國學界爭議不斷。
支持者的觀點主要有三點。第一，引入仲裁第三人制度可以一次性解決仲裁糾紛，避免矛盾的判決或者仲裁導(dǎo)致的執(zhí)行難問題。第二，節(jié)約社會資源，減少多次仲裁所帶來的浪費。第三，仲裁第三人制度的引入，避免了遺漏證據(jù)和案件事實，使仲裁員能更好的掌握證據(jù)，全面看待案情發(fā)展，作出公正的裁決。
反對者的主要觀點如下。第一，仲裁的啟動必須基于仲裁協(xié)議，而第三人被排斥于合同之外，自然不能參與仲裁，引入仲裁第三人制度是違背意思自治的表現(xiàn)。第二，加入第三人的仲裁勢必會失去其快速與秘密性的特點，使仲裁程序訴訟化，阻礙仲裁程序的正常進行。
筆者認為，反對者的觀點的說服力不強。關(guān)于第一點，在目前的`仲裁框架下第三人的確是被排斥在仲裁程序之外的，但這并不是不可逾越的障礙，這是可以通過一定的制度設(shè)計解決的問題。關(guān)于第二點，第三人參與到仲裁程序之中的確會使仲裁程序變得復(fù)雜，但這是出于對案件正確處理的需要，如果能通過加入第三人使仲裁案件得到一次性正確處理，那么從長遠來看這無疑是一種對司法資源的節(jié)約。另外，關(guān)于破壞仲裁秘密性的問題，也是不存在的。所謂秘密性，應(yīng)該是指與案件無關(guān)的人無法通過仲裁機構(gòu)的途徑了解案件，而仲裁第三人是與仲裁案件有利害關(guān)系的第三人，案件的判決結(jié)果與其相關(guān)，其也在案件中有一席之地，因此不能認為這是對秘密性的破壞。
綜合而言，筆者更贊同支持引入仲裁第三人制度的觀點，該制度有著極強的優(yōu)越性，但與我國目前的立法并不配套。要引入該制度首先需要修改我國的相關(guān)法律以保持仲裁的契約性并且保證其執(zhí)行，其次也需要對該制度進行一定的設(shè)計，畢竟第三人制度是非常復(fù)雜的，在實務(wù)中會有各種情況不同的第三人，也會導(dǎo)致不同的情況的發(fā)生。
二、外國法中關(guān)于國際商事仲裁第三人的法律和實踐
雖然在世界范圍內(nèi)關(guān)于仲裁第三人是否應(yīng)該存在以及存在之后如何運作的問題，仍存在較大的爭論。然而，伴隨著全球經(jīng)濟發(fā)展的日新月異以及法律科學的不斷創(chuàng)新，一些國家的國內(nèi)立法和仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則中己經(jīng)逐步確立了仲裁第三人制度。
縱觀外國法律和實踐，第三人參加國際商事仲裁主要
有以下幾種情形:
( 一) 當事人和第三人同意
經(jīng)當事人和第三人要求，在達成仲裁協(xié)議的基礎(chǔ)上，第三人參與仲裁。第三人僅在受協(xié)議約束或與其他當事人達成書面協(xié)議的情況下方可參加仲裁程序。此種同意不僅是加入仲裁的同意，還應(yīng)是對所有程序的同意。
( 二) 仲裁庭同意和決定
仲裁庭的同意是建立在第三人以及仲裁協(xié)議相對人的要求之上的，即當當事人與第三人一致同意共同進行仲裁的情況下，仲裁庭可以自由裁量是否接受仲裁第三人參加仲裁。
( 三) 法院同意
有些國家將是否在仲裁程序中追加第三人的權(quán)利交由法院。如支持第三人仲裁的美國部分地區(qū)的實踐中，由法院中止訴訟程序來達到第三人參加仲裁的目的，突出了法院在仲裁程序中的作用。追加案外第三人尤其是強迫追加案外第三人在一定程度上體現(xiàn)了國家的司法權(quán)。
三、如何引入國際商事仲裁第三人制度
( 一) 國際商事仲裁加入第三人的申請資格
國際商事仲裁第三人的加入大致有三個可能，分別是仲裁協(xié)議當事人申請加入，第三人申請加入，以及仲裁庭申請加入。
1. 仲裁協(xié)議當事人申請加入第三人
仲裁協(xié)議當事人申請加入第三人應(yīng)該是最常見的情況。筆者認為仲裁協(xié)議當事人當然有權(quán)提出加入第三人的申請，但是基于仲裁的高度契約性，要追加本不在仲裁協(xié)議中的第三人必須得到另一方當事人的同意，同時也必須得到仲裁庭與第三人的同意。
因此，假設(shè)在第一種情況下，仲裁協(xié)議當事人、第三人、仲裁庭都同意追加第三人為仲裁第三人，那么雙方當事人與第三人可以達成新的仲裁協(xié)議，仲裁庭根據(jù)新的仲裁協(xié)議對案件進行審理。
但實務(wù)中的問題遠遠不那么簡單，假設(shè)第二種情況，在一方當事人提出追加第三人時，與其針鋒相對的另一方當事人對此表示反對，在此時就需要仲裁庭對該第三人的主體資格進行審查，如果該第三人與該案有利害關(guān)系，能構(gòu)成本案適格的第三人，且該第三人表示愿意加入仲裁，則仲裁庭應(yīng)裁定追加該第三人為仲裁第三人。
由于仲裁充分尊重當事人的意思自治，因此第三人的自愿性也是必須考慮的因素。假設(shè)第三種情況，第三人拒絕參與仲裁程序，那么無論是仲裁協(xié)議當事人還是仲裁庭都無權(quán)追加第三人。
簡而言之，在仲裁協(xié)議當事人申請加入第三人時，仲裁庭首先要考慮該第三人的意愿，如第三人拒絕加入，則該仲裁庭無權(quán)追加該第三人; 如該第三人同意加入仲裁程序，則需要考慮對方當事人是否同意追加，對方當事人拒絕追加的理由必須是程序性的或者說是由仲裁規(guī)則明確規(guī)定的，由仲裁庭裁量該理由是否成立。一般來說，仲裁庭無權(quán)在雙方當事人以及第三人都同意的情況下拒絕追加第三人，除非這樣的追加有違背民事訴訟法或者該仲裁機構(gòu)的規(guī)則，這樣的制度也是基于仲裁程序的高度契約性而設(shè)計的。
2. 第三人申請加入
第三人申請加入的情況相對罕見，畢竟仲裁程序有著秘密性的特點，第三人無從知曉案件的審理信息。假設(shè)第三人向仲裁庭申請加入仲裁，那么該第三人首先需要得到至少一方當事人的同意，在此情況下由仲裁庭裁定是否追加。如果協(xié)議雙方當事人均拒絕該第三人的請求，則該第三人無權(quán)加入此仲裁程序。在第三人申請加入的情形下，仲裁庭必須首先考慮協(xié)議雙方當事人的意愿，在雙方均無意愿加入該第三人的時候仲裁庭對該申請的態(tài)度應(yīng)該是消極的。
3. 仲裁庭要求加入
筆者認為，仲裁庭是無權(quán)要求在仲裁案件中加入第三人的，這是尊重仲裁協(xié)議當事人意思自治的表現(xiàn); 同時，仲裁庭也無權(quán)通知第三人申請加入仲裁程序，這是基于仲裁程序秘密性所作出的要求。但仲裁庭可以在必要的情況下，建議雙方當事人向仲裁庭申請加入第三人，由雙方當事人自行決定是否申請。
( 二) 第三人加入后的程序問題
在筆者看來，基于仲裁的契約性與民間性，追加第三人后的仲裁程序仍需以仲裁協(xié)議為基礎(chǔ)。簡單來說，筆者認為加入仲裁第三人原則上必須經(jīng)過仲裁庭與仲裁協(xié)議雙方當事人同意，并重新簽訂仲裁協(xié)議，這時這就意味著三方當事人對他們的爭議事項重新確定一個新的仲裁協(xié)議③，依此新的協(xié)議進行仲裁由此獲得的仲裁裁決當然不會因缺乏仲裁協(xié)議而不獲執(zhí)行。
但在仲裁協(xié)議當事人一方拒絕第三人加入，由仲裁庭裁定第三人主體資格適格而追加第三人的情況下，三方當事人之間是沒有仲裁協(xié)議的，那么是不是就意味著仲裁程序的進行失去了依據(jù)呢? 依筆者愚見，此時可將仲裁庭追加第三人的權(quán)利作為其自由裁量權(quán)的一部分，并賦予拒絕追加仲裁第三人的對方當事人向法院申請撤銷仲裁庭的裁定的救濟權(quán)，一旦法院作出裁定，即由法院以判決的方式確認三方當事人在事實上重新達成仲裁協(xié)議，避免未來不能執(zhí)行的問題。
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