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創(chuàng)業(yè)者必須了解的資本注冊(cè)政策問題
新公司法于 2014年3月1日生效以來，中國(guó)已經(jīng)取消有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本 3萬元的要求，不再限制公司在設(shè)立時(shí)股東的首次出資比例和繳足出資的期限。創(chuàng)業(yè)者心里也犯嘀咕，到底自己的創(chuàng)業(yè)公司應(yīng)該設(shè)定多大的注冊(cè)資本?這對(duì)后續(xù)融資會(huì)有什么樣的影響呢?下面是小編對(duì)于這一問題進(jìn)行了簡(jiǎn)單搜集和整理，供創(chuàng)業(yè)者們參考。
一、“有限責(zé)任公司” 之肇始
在闡述注冊(cè)資本問題之前，有必要講講與之緊密相關(guān)的一個(gè)詞 “有限責(zé)任公司”，有限責(zé)任公司被很多人推崇為現(xiàn)代社會(huì)最偉大的發(fā)明之一，沒有學(xué)過法律的人第一次聽到可能會(huì)覺得可笑，它能跟蒸汽機(jī)、燈泡和互聯(lián)網(wǎng)相比?
在有限責(zé)任公司出現(xiàn)之前，創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者經(jīng)營(yíng)事業(yè)需要承擔(dān)無限責(zé)任，例如：個(gè)體戶或者合伙企業(yè)的形式，經(jīng)營(yíng)者的所有個(gè)人資產(chǎn)都有風(fēng)險(xiǎn)，生意虧了需要賠上自己的家產(chǎn)，一旦發(fā)生這一情況，很難再有出頭之日。
有限責(zé)任公司則不同，從法律上來講它是虛擬的、具有獨(dú)立人格的人，也就是 “法人”，他有自己的財(cái)產(chǎn)，能獨(dú)立簽訂履行合同等法律行為，也能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，資不抵債時(shí)就可以破產(chǎn)。有限責(zé)任公司的股東除了投入公司的資金之外，對(duì)公司的債務(wù)不用負(fù)責(zé)。
這就是有限責(zé)任!有限責(zé)任就意味著風(fēng)險(xiǎn)可控，有了這種法律保護(hù)，創(chuàng)客和投資人就可以大膽地從事高風(fēng)險(xiǎn)、高回報(bào)的行業(yè)了，例如各種發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用、探險(xiǎn)和遠(yuǎn)程貿(mào)易，而不必?fù)?dān)心傾家蕩產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。有西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家研究表明，“人類 97%的財(cái)富，是在過去 250年 的時(shí)間里創(chuàng)造的”。這 250年 是英國(guó)工業(yè)革命的歷史，也正好是有限責(zé)任公司的歷史，人類在此前幾千年歷史長(zhǎng)河中也有很多偉大的發(fā)明(比如中國(guó)的四大發(fā)明)，但有限責(zé)任公司真正讓發(fā)明轉(zhuǎn)化到實(shí)體經(jīng)濟(jì)中。中央電視臺(tái)曾經(jīng)播放過一個(gè)大型電視紀(jì)錄片《公司的力量》，相信能讓 “法盲” 腦洞大開，這也就解釋了為何很多人認(rèn)為即使是蒸汽機(jī)和電氣的發(fā)明與有限責(zé)任公司這一發(fā)明相比，也略遜一籌!
中國(guó)也引入了有限責(zé)任制度。相信到這里，讀者應(yīng)該能夠讀懂新公司法第三條的規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”
二、注冊(cè)資本和認(rèn)繳制
當(dāng)然，我們不是要在這里講歷史，與有限責(zé)任對(duì)應(yīng)的是股東已經(jīng)投入或承諾將要投入公司的資本金，在中國(guó)叫注冊(cè)資本。新公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。熟悉中國(guó)公司法歷史的人知道，這 “認(rèn)繳” 二字是在 2013年 底才進(jìn)入法律，也就是大家所說的 “認(rèn)繳制”，與之前的 “實(shí)繳制” 相比是巨大的進(jìn)步，尤其是對(duì)經(jīng)濟(jì)條件并不寬裕的創(chuàng)業(yè)者來說。在正常情況下，創(chuàng)業(yè)者的最大風(fēng)險(xiǎn)也就是已經(jīng)投入或承諾將要投入公司的資本金，也就是認(rèn)繳的公司注冊(cè)資本。非正常情況舉例來說包括：
公司和股東的個(gè)人資產(chǎn)混同;
股東個(gè)人為公司債務(wù)提供擔(dān)保等等。
以下簡(jiǎn)單概括了認(rèn)繳制下注冊(cè)資本規(guī)定的核心內(nèi)容：
1、政府不再監(jiān)督注冊(cè)資本的實(shí)繳
企業(yè)工商登記部門不再管理注冊(cè)資本的實(shí)繳(少數(shù)明確規(guī)定的情形除外，見下文)。即使企業(yè)希望在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上載明實(shí)際到位的注冊(cè)資本，以證明公司資金實(shí)力，工商登記部門也不會(huì)幫你!我們注意到，深圳的新版營(yíng)業(yè)執(zhí)照中連認(rèn)繳注冊(cè)資本都不再顯示，更遑論實(shí)繳注冊(cè)資本金額了，所以注冊(cè)資本的影響力將會(huì)越來越弱化。
這項(xiàng)改革也讓中國(guó)會(huì)計(jì)師也失去了一塊歷史業(yè)務(wù)——驗(yàn)資，因?yàn)楣ど痰怯洸块T不再要求《驗(yàn)資報(bào)告》，認(rèn)繳制的企業(yè)也沒有必要再花錢去做驗(yàn)資，如果融資過程中投資方要求驗(yàn)資并出具投資款到位證明的話，企業(yè)可以自己通過銀行入賬單驗(yàn)資核證出證明。
2、政府不再限定出資期限
企業(yè)工商登記部門不再限定注冊(cè)資本的出資期限，這個(gè)期限由股東在公司章程中自行承諾，理論上這個(gè)期限可以是半年、一年或十年也可以是 50年 到 100年，但在實(shí)踐中來看，這一期限不應(yīng)超過公司的經(jīng)營(yíng)期限，經(jīng)營(yíng)期限常見的有十年、二十年和長(zhǎng)期(無限期)，在公司章程中和企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照(各地營(yíng)業(yè)執(zhí)照可能有所差異)上有記載。
公司設(shè)立或增資之前，不再需要先繳付一部分注冊(cè)資本。新公司法已經(jīng)廢止了原來的出資期限規(guī)定：“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。”
3、注冊(cè)資本已無最低限額
有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本已經(jīng)沒有原來 3 萬元的最低限額要求。理論上講，公司注冊(cè)資本從一元到億元都沒有法律限制。實(shí)踐中，注冊(cè)資本以千為單位的公司已不再稀奇了。
根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊(cè)資本登記制度改革方案的通知》(國(guó)發(fā)【2014】7號(hào))，暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制的行業(yè)多為金融和準(zhǔn)金融行業(yè)，列舉如下，相關(guān)行業(yè)的創(chuàng)業(yè)者可進(jìn)一步參照相關(guān)的規(guī)定：
此外，還有一些行業(yè)規(guī)定雖然沒有列舉在上邊，但相關(guān)主管部門在修改部門規(guī)定之前還在執(zhí)行現(xiàn)有規(guī)定。舉個(gè)例子，根據(jù)《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》，申請(qǐng)經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)(比如 ICP 證)的公司，在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)的，注冊(cè)資本最低限額為 100 萬元人民幣;在全國(guó)或者跨省、自治區(qū)、直轄市范圍經(jīng)營(yíng)的，注冊(cè)資本最低限額為 1000 萬元。4、注冊(cè)資本不再限制非貨幣出資比例
新公司法取消了有限責(zé)任公司貨幣出資不得低于注冊(cè)資本 30%的限制。也就是說，法律不再限制股東的貨幣出資和非貨幣出資比例，具體出資比例由股東按照貨幣和非貨幣的出資額自行確定。
為此，有人天真的以為技術(shù)出資可能是一個(gè)不錯(cuò)的迂回辦法，不僅無需現(xiàn)金，是否真有技術(shù)轉(zhuǎn)手也不易查證，似乎毫無后顧之憂，但 2015年 以來國(guó)稅局已經(jīng)出文并從實(shí)踐中堵住了這個(gè)漏洞，具體分析下文討論。
三、創(chuàng)業(yè)者需要注意的注冊(cè)資本問題
1、注冊(cè)資本到底要設(shè)多大為好?
首先，需要糾正很多人錯(cuò)誤的觀點(diǎn)——認(rèn)繳制下股東不必?fù)?dān)心注冊(cè)資本繳付責(zé)任，這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，“認(rèn)繳”≠“不繳”，既然認(rèn)繳了，那么遲早還是要繳。簡(jiǎn)法幫建議用戶，您有沒有想過萬一在公司經(jīng)營(yíng)過程中出現(xiàn)重大責(zé)任，公司資不抵債，法院讓你足額追繳認(rèn)繳資本怎么辦?筆者就見到過注冊(cè)資本為 500 萬美元的公司，因 25 萬元借款無力償還而被逼破產(chǎn)的報(bào)道。最高法院在新公司法的司法解釋中明確規(guī)定，公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東，在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。所以，雖然公司的注冊(cè)資本是認(rèn)繳制，但也不能太任性。
此外，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東有權(quán)請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)。如果創(chuàng)始人認(rèn)為可以控制公司和其他創(chuàng)始人股東，因而不用擔(dān)心，那么您需要再認(rèn)真想想，你能控制投資人股東嗎?!更不用提前文提到的公司債權(quán)人了。
那么，注冊(cè)資本是不是越小越好呢?從法律責(zé)任上講是這樣，注冊(cè)資本越小，股東責(zé)任就越小。但是，如果公司注冊(cè)資本就幾千塊或者小幾萬，不僅讓銀行和合作伙伴擔(dān)心這公司房租從哪來，員工工資從哪兒來?投資方第一反應(yīng)可能就是公司的賬目會(huì)不會(huì)特別亂?
注冊(cè)資本到底設(shè)多大為好?需要根據(jù)公司的預(yù)算來定，最好能夠公司 1-2年 的資金需求，股東可以按照公司的需求逐步注入。如果說非要知道具體數(shù)字的話，一般創(chuàng)業(yè)公司注冊(cè)資本早期設(shè)在 50 萬-200 萬都是比較常見的。如果公司的資金需求增加，且是長(zhǎng)期的需求，可以增加注冊(cè)資本，并到工商辦理變更登記手續(xù)就行了，而如果是臨時(shí)性的，可以通過股東貸款的方式周轉(zhuǎn)，只要賬目清楚就行。
當(dāng)然，如果你所從事的行業(yè)有前文所列的注冊(cè)資本要求的話，例如：準(zhǔn)金融類的公司以及增值電信(如 ICP 證)業(yè)務(wù)，那也只能按照規(guī)定執(zhí)行了。此外，如果您創(chuàng)業(yè)所在的領(lǐng)域在招投標(biāo)時(shí)有注冊(cè)資本或凈資產(chǎn)硬指標(biāo)要求，那也只能配合，但認(rèn)繳制下 “文化人” 都開始明白注冊(cè)資本不再代表實(shí)力，招標(biāo)方提出注冊(cè)資本的要求如果不是 “有貓膩” 的定制規(guī)則，就是落后無知。
2、當(dāng)初頭腦發(fā)熱，注冊(cè)資本定的太高怎么辦?
首先，在認(rèn)繳制下，注冊(cè)資本可以在認(rèn)繳期限內(nèi)隨時(shí)將認(rèn)繳資本注入公司，但創(chuàng)業(yè)者不能天真地認(rèn)為可以盡管把注冊(cè)資本做大，拿著高注冊(cè)資本的營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為代表實(shí)力的名片，去忽悠上下游合伙伙伴。實(shí)際上，許多創(chuàng)業(yè)者發(fā)現(xiàn)，當(dāng)初一時(shí)沖動(dòng)設(shè)定的幾百萬甚至幾千萬注冊(cè)資本，最后卻是給自己挖了一個(gè)大陷阱。因?yàn)椴粌H僅公司其他股東和債權(quán)人可能有權(quán)要求認(rèn)繳股東向公司依法全面履行出資義務(wù)，公司在融資過程中，創(chuàng)始人也有可能被投資方要求足額繳付注冊(cè)資本，投資方希望創(chuàng)業(yè)者真刀實(shí)槍，而不是拿個(gè)殼公司來圈錢。
如果注冊(cè)資本已經(jīng)過高設(shè)定了，那該怎么辦?最直接的解決方式是減資，降低公司的注冊(cè)資本。經(jīng)歷過這個(gè)程序的公司可能知道，減資程序要比增資程序復(fù)雜的多，不僅需要政府審批，還有事先報(bào)紙公告等程序，通知公司債權(quán)人時(shí)，債權(quán)人有可能要求公司提前償還債務(wù)或提供擔(dān)保。實(shí)踐中已經(jīng)發(fā)生了因減資程序有瑕疵，導(dǎo)致股東被法院要求按照原認(rèn)繳注冊(cè)資本向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任的案例。在減資導(dǎo)致股東收回資金的情形下，還需要注意公司減資部分對(duì)應(yīng)凈資產(chǎn)如果超出投資原值，可能會(huì)產(chǎn)生個(gè)人所得稅，公司有代扣代繳義務(wù)。
減資如果不可行的話，可以考慮少許股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓未繳付出資對(duì)應(yīng)的股權(quán)。常見有兩種情形：第一，創(chuàng)業(yè)公司的股東可以預(yù)留一部分未繳付的注冊(cè)資本及其對(duì)應(yīng)股權(quán)，用于員工期權(quán)激勵(lì)，員工行權(quán)價(jià)格不低于注冊(cè)資本對(duì)應(yīng)賬面值;第二，創(chuàng)業(yè)公司融資到 B 輪以后，實(shí)踐中也并不罕見投資人同意由創(chuàng)始股東轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)套現(xiàn)，用于改善生活的情形，當(dāng)然，如果由創(chuàng)始人用于繳付認(rèn)繳的注冊(cè)資本也合情合理。
早期天使投資中，也能見到投資人將投資款的一部分打給公司創(chuàng)始人，因?yàn)橥顿Y大都會(huì)有溢價(jià)(也就是高于投資人認(rèn)繳的注冊(cè)資本)，創(chuàng)始人將一部分資金用于繳付自己認(rèn)繳的出資，另外一部分作為投資人認(rèn)繳注冊(cè)資本直接注入公司，還有剩余的話計(jì)入公司資本公積。投資人只關(guān)注投資后獲取的股權(quán)比例，并不在意投資資金通過何種途徑進(jìn)入公司。但需要提示的是，使用這種方式需要投資人明白，投資人支付給創(chuàng)始人作為創(chuàng)始人認(rèn)繳資本注入公司的價(jià)款，在投資人退出時(shí)是沒法計(jì)入稅基的，也就是說投資人退出時(shí)，可能要多承擔(dān)對(duì)應(yīng)部分的所得稅(個(gè)人 20%企業(yè) 25%的稅率)。另外，創(chuàng)始人獲得的這部分款項(xiàng)，嚴(yán)格說來也有個(gè)人所得稅問題，除非設(shè)計(jì)為投資人對(duì)創(chuàng)始人的借款，但即使作為借款投資人，可能同樣面臨上述的額外稅負(fù)問題。
3、非貨幣出資是一條捷徑嗎?
前文提到過，法律已經(jīng)不再限制非貨幣出資(如技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán))的比例，那么，使用非貨幣出資替代現(xiàn)金出資或者做大公司的注冊(cè)資本，是不是一個(gè)很好的選擇呢?
我們?cè)谖恼隆秳?chuàng)業(yè)者想做大公司注冊(cè)資本?技術(shù)出資并不是好選擇》中，專門討論過這個(gè)問題。簡(jiǎn)而言之，如果說之前的稅務(wù)機(jī)關(guān)監(jiān)管并不嚴(yán)的話，2015年 以來，尤其是在即將到來的 2016年，大家可能會(huì)發(fā)現(xiàn)，以技術(shù)虛假出資這種 “明修棧道、暗渡陳倉” 的做法將會(huì)得不償失：不僅會(huì)惡化稅務(wù)負(fù)擔(dān)，還可能會(huì)面臨評(píng)估和虛假出資等系列問題。事實(shí)上，據(jù)我們所知，已經(jīng)有不少創(chuàng)業(yè)者遇到了這樣的問題。
我們的建議很簡(jiǎn)單：如非必要，不要使用技術(shù)出資，尤其是不要通過技術(shù)出資來規(guī)避股東繳付出資的義務(wù)。實(shí)踐中所存在的部分股東不出資金，而取得公司股權(quán)或超比例獲得股權(quán)的情形，完全可以通過合伙(股東)協(xié)議、代持等變通途徑來解決，適當(dāng)?shù)幕I劃可以合法減輕稅負(fù)。詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)參閱原文。
4、注冊(cè)資本數(shù)額會(huì)影響融資嗎?
首先，專業(yè)投資人肯定不會(huì)傻到以認(rèn)繳注冊(cè)資本的大小來判斷企業(yè)的估值，或者是否值得投資，筆者也見到過不少注冊(cè)資本只有幾萬的公司拿到知名投資人投資的案例，會(huì)計(jì)處理時(shí)就是將溢價(jià)部分計(jì)入公司資本公積，由公司所有股東按股權(quán)比例最終享有。
但是，不少創(chuàng)業(yè)者面臨的困境是注冊(cè)資本過高，很大比例的認(rèn)繳注冊(cè)資本沒有到位，投資人可能會(huì)要求創(chuàng)始人在投資款到位前或者到位后的一定時(shí)間內(nèi)將注冊(cè)資本到位，這會(huì)給草根創(chuàng)業(yè)者帶來不小的經(jīng)濟(jì)壓力。但是，注冊(cè)資本的實(shí)際繳付時(shí)間是可以與投資人磋商的，也不乏有投資人幫助創(chuàng)始人解決注冊(cè)資本過高而無力很快付清的問題，創(chuàng)始人可以參考簡(jiǎn)法幫在前文中就注冊(cè)資本太高提出的參考解決方案。融資成功最關(guān)鍵的因素，實(shí)際上是投資人對(duì)創(chuàng)業(yè)者業(yè)務(wù)和團(tuán)隊(duì)的認(rèn)可。
簡(jiǎn)而言之，注冊(cè)資本數(shù)額大小一般不太會(huì)影響融資，注冊(cè)資本是否到位，在一般情況下也不是融資是否成功的決定性因素。
四、結(jié)語
有些創(chuàng)業(yè)者可能聽說過，2015年 北京某公司的個(gè)人股東申請(qǐng)把原 148 萬元注冊(cè)資本變更為 9.8 萬億(報(bào)道數(shù)字為 987654321 萬元)的案子，當(dāng)?shù)毓ど叹竹g回該申請(qǐng)后，申請(qǐng)人不服將工商局訴至法院。一審法院駁回其訴訟請(qǐng)求的判決中指出，注冊(cè)資本認(rèn)繳登記是我國(guó)放松市場(chǎng)準(zhǔn)入管制，優(yōu)化 “大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新” 市場(chǎng)環(huán)境的重要舉措。市場(chǎng)主體應(yīng)以認(rèn)繳出資額承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并對(duì)其認(rèn)繳出資真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)，工商部門依《公司法》審慎駁回 “非理性認(rèn)繳資本” 申請(qǐng)，與我國(guó)商事制度改革方向并不相悖。且不論該判決的對(duì)錯(cuò)，股東注冊(cè)萬億級(jí)別的公司不是變相地將有限責(zé)任公司變成了無限責(zé)任了嗎?個(gè)人如何繳清萬億級(jí)別的注冊(cè)資本呢?個(gè)人有能力承擔(dān)這么大的責(zé)任嗎?
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