以不動產(chǎn)為租賃物的融資租賃合同效力認定

　　融資租賃公司雖已展開不動產(chǎn)融資租賃業(yè)務(wù)，但亦存在諸多遲疑。以不動產(chǎn)為租賃物的融資租賃合同是否有效?

　　租賃模式

　　一、不動產(chǎn)直租模式

　　指不動產(chǎn)的需求者(承租人)，申請融資租賃公司(出租人)購買其指定的不動產(chǎn)，承租人再從出租人處租賃使用該不動產(chǎn)并支付租金，租賃期滿后，承租人將不動產(chǎn)款項全部結(jié)清，出租人把所出租的不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給承租人。

　　二、不動產(chǎn)售后回租模式

　　指不動產(chǎn)所有權(quán)人(出賣人)將自有不動產(chǎn)出售給融資租賃公司(出租人)，再和出租人訂立融資租賃合同，將該不動產(chǎn)從出租人處租回使用并支付租金。此時，不動產(chǎn)所有權(quán)人既是承租人，又是出賣人。

　　三、不動產(chǎn)租賃變通模式

　　(一)間接租賃模式

　　是指承租人將其不動產(chǎn)項目內(nèi)的管線、機器設(shè)備、機電設(shè)備等資產(chǎn)作為租賃物，先出售給融資租賃公司，再將該處資產(chǎn)租回使用，并且負責維修和養(yǎng)護。這樣就間接為不動產(chǎn)項目實現(xiàn)了融資。

　　(二)委托放款模式

　　融資租賃公司委托銀行向承租人放款，具體操作方式為：承租人與融資租賃公司、委托銀行簽訂《人民幣委托貸款合同》，約定融資租賃公司將自有資金委托給銀行按照本合同的約定，向承租人發(fā)放委托貸款。貸款用途約定為只能用于支付不動產(chǎn)項目購買價款，未經(jīng)融資租賃公司事先書面同意，承租人不得擅自改變合同中確定的貸款用途。

　　實務(wù)判例

　　判例一：

　　案例：某支行與新世紀金融租賃有限責任公司融資租賃合同糾紛案

　　案號：(2009)浦民二(商)初字第303號

　　2002年1月4日，某公司與新世紀金融租賃有限責任公司(以下簡稱“新世紀公司”)簽訂的《融資租賃合同》，約定新世紀公司支付價款購進蘇州市某幢房屋出租給某公司使用，同時約定如產(chǎn)生爭議提交新世紀公司所在地人民法院訴訟解決。

　　某支行與新世紀公司于2004年5月25日簽訂了《以資抵債協(xié)議》，該協(xié)議中約定新世紀公司所屬的融資租賃合同項下的租賃物件的所有權(quán)和應(yīng)收款項作價33860萬元抵償其結(jié)欠某支行的債務(wù)，同時約定如產(chǎn)生爭議由某支行所在地人民法院管轄。2004年6月1日某支行和新世紀公司向某公司發(fā)出《租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜的通知》。

　　后某支行就與某公司、某有限公司融資租賃合同糾紛一案在上海市浦東區(qū)人民法院起訴，某公司、某有限公司在提交答辯狀期間對本案管轄權(quán)提出異議，后就管轄法院產(chǎn)生爭議。

　　法院觀點：

　　盡管融資租賃合同的標的物是房產(chǎn)，但其基礎(chǔ)法律關(guān)系是融資租賃合同。本案應(yīng)按一般地域管轄原則來處理。融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，本案的合同履行地和被告住所地均在蘇州市吳中區(qū)，所以依法應(yīng)移送蘇州市吳中區(qū)人民法院審理。

　　判例二：

　　案例：北車(天津)投資租賃有限公司與四川華通檸檬有限公司融資租賃合同糾紛案

　　案號：(2015)津高民二初字第0040號

　　2013年9月12日, 北車(天津)投資租賃有限公司(下稱“北車公司”)與四川華通檸檬有限公司(下稱“華通公司”)簽訂《融資租賃合同》，約定:

　　1、租賃物為位于四川省資陽市安岳縣石橋鋪鎮(zhèn)資陽經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)安岳工業(yè)園內(nèi)的廠房、倉庫、辦公樓。

　　2、租賃物系由北車公司向華通公司購買,并且租賃物在華通公司完全付清所有租金后,所有權(quán)轉(zhuǎn)移給華通公司。

　　同日,原、被告雙方簽訂了《工業(yè)廠房辦公樓買賣合同》及《抵押擔保合同》。

　　后因華通公司拖欠租金，北車公司訴至法院要求其承擔責任。

　　租賃物情況：

　　2011年8月25日,華通公司作為抵押人、安岳農(nóng)村信用合作聯(lián)社作為抵押權(quán)人,共同就坐落于石橋鋪鎮(zhèn)工業(yè)園區(qū)的在建工程辦理了抵押登記。

　　2013年5月17日,安岳國土資源局核發(fā)了安他項(2013)第0127-0135號他項權(quán)利證明書,記載安岳農(nóng)村信用合作聯(lián)社等四單位是華通公司名下位于安岳工業(yè)園(石橋鋪鎮(zhèn)秀才村6、7組)的國有土地使用權(quán)的土地他項權(quán)利人。

　　法院觀點：

　　1、本案涉及的《融資租賃合同》、《工業(yè)廠房辦公樓買賣合同》及《抵押擔保合同》等系列配套協(xié)議是各方當事人自愿簽訂,意思表示真實,不違反相關(guān)法律規(guī)定且已實際履行,均為合法有效。

　　2、本案《融資租賃合同》體現(xiàn)內(nèi)容為融資租賃法律關(guān)系項下的售后回租交易模式。但由于合同項下的房產(chǎn)已經(jīng)設(shè)定了抵押,在抵押撤銷之前北車公司是無法辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)并取得相應(yīng)房產(chǎn)的所有權(quán)的,北車公司對此應(yīng)為明知。因此北車公司簽訂《工業(yè)廠房辦公樓買賣合同》、《融資租賃合同》,并非是以買賣方式取得所有權(quán)后又通過向華通公司出租租賃物來實現(xiàn)合同目的,而是通過另行簽訂《抵押擔保合同》,以抵押權(quán)作為債權(quán)保障完成資金融通。這與融資租賃法律關(guān)系中,出租人對租賃物享有所有權(quán)的法律關(guān)系特征不符,故本案不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系,而應(yīng)按照借款關(guān)系處理。

　　3、雖然雙方簽訂的《融資租賃合同》實為借貸法律關(guān)系性質(zhì),但該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容系真實意思表示,雙方在簽訂該合同時對租賃物的權(quán)屬狀況亦應(yīng)明知,故《融資租賃合同》約定的內(nèi)容對雙方均有約束力。

　　判例三：

　　案例：化州市供電局等與國際租賃有限公司融資租賃合同糾紛上訴案

　　案號：(2003)滬高民二(商)終字第53號

　　1991年8月3日，國際租賃有限公司與供電公司簽訂《融資租賃合同》(下稱“9106號合同”)和《物件轉(zhuǎn)讓合約》，約定：

　　1、租賃公司出資240萬美元(概算成本)向供電公司購買十一萬電站全部房屋建筑、設(shè)備設(shè)施，以回租的方式出租給供電公司使用。

　　2、租賃期限屆滿，租賃公司應(yīng)已收回全部債權(quán)，屆時當供電公司續(xù)租則租賃費按為期一年一次付清;當供電公司選擇購買時，租賃公司在供電公司付清租賃物所剩殘值人民幣100元時，向供電公司出具發(fā)票和物權(quán)轉(zhuǎn)讓證書。

　　同年8月12日，化州縣信托投資公司(以下簡稱信托公司)向租賃公司出具租金償還保證書，同意作為供電公司償還9106號合同項下租金的保證人，負連帶賠償損失的責任。

　　法院觀點：

　　1、租賃公司已履行合同義務(wù)，其要求供電局、供電公司和化港公司支付拖欠的租金及合同約定的逾期利息，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持，信托公司應(yīng)承擔連帶清償責任;由于信托公司已進入清算程序，成立了清算小組，其對外責任應(yīng)由清算小組承擔。

　　2、租賃公司與供電公司簽訂的9106號合同和物件轉(zhuǎn)讓合約規(guī)定“租賃公司向供電公司購買十一萬電站全部房屋建筑、設(shè)備設(shè)施，以回租的方式出租給供電公司使用，租賃期間租賃物的所有權(quán)歸屬租賃公司;租賃期屆滿，供電公司續(xù)租或者選擇購買租賃物”等內(nèi)容。由此不難看出，合同當事人雙方所建立的是融資回租賃法律關(guān)系。融資租賃合同兼有融物與融資的功能，但融物的目的是為了融資，回租賃合同所表現(xiàn)出來的功能更側(cè)重于融資，符合融資租賃的特征，受融資租賃合同法律規(guī)范調(diào)整。

　　3、9106號合同及物件轉(zhuǎn)讓合約標的物中涉及土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)需辦理變更登記手續(xù)的問題，根據(jù)我國《土地管理法》第十二條、《城市房地產(chǎn)管理法》第六十條第二款規(guī)定，依法改變土地權(quán)屬、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者變更時應(yīng)當辦理變更登記手續(xù)。法律和行政法規(guī)并沒有將土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)變更登記作為合同生效要件加以規(guī)定;按照民法理論，土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)等不動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)以登記為要件，沒有辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)，不動產(chǎn)的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。這表明變更登記是不動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的標志，而非合同生效要件。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第九條明確規(guī)定“……法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移”。據(jù)此，雙方當事人簽訂的9106號合同和物件轉(zhuǎn)讓合約已生效。

　　4、9106號合同及物件轉(zhuǎn)讓合約標的物中涉及轉(zhuǎn)讓設(shè)備需經(jīng)政府主管部門批準的問題，根據(jù)國務(wù)院于1992年7月23日發(fā)布的《全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例》(以下簡稱《條列》)第十五條“關(guān)鍵設(shè)備、成套設(shè)備或者重要建筑物經(jīng)政府主管部門批準，也可以有償轉(zhuǎn)讓”之規(guī)定，國有企業(yè)關(guān)鍵設(shè)備的有償轉(zhuǎn)讓需經(jīng)政府主管部門批準。由于《條列》并未將政府主管部門審批作為合同生效的要件加以規(guī)定，而此前也無法律或者行政法規(guī)將行政主管部門審批規(guī)定為合同生效要件，故上訴人關(guān)于合同未生效之說因缺乏法律依據(jù)而不能成立，本院不予支持。

　　5、雙方當事人簽訂融資回租賃合同的目的是為了幫助承租人解決資金困難，有利于生產(chǎn)經(jīng)營和發(fā)展經(jīng)濟;合同系雙方自愿簽訂，又不為國家法律所禁止，且當事人對租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否并無爭議，所以，合同有效，受法律保護。9106號合同和物件轉(zhuǎn)讓合約生效后，租賃公司已全面履行了自己的義務(wù);供電局、供電公司和化港公司僅部分履行自己的義務(wù),構(gòu)成違約，應(yīng)當按約向租賃公司償付所欠租金并支付逾期利息。

　　判例四：

　　案例：浙江百盛融資租賃有限公司與華門房地產(chǎn)集團有限公司、華門控股有限公司等保證合同糾紛案

　　案號：(2014)嘉南商初字第995號

　　2013年12月12日，浙江百盛融資租賃有限公司(下稱“百盛融租公司”)與浙江清水灣置業(yè)有限公司(下稱“清水灣公司”)簽訂《融資租賃合同》，約定：

　　1、百盛融租公司應(yīng)清水灣公司要求，購進其選定并確認的清水灣別墅山水苑的商品房作為租賃物，并回租給清水灣公司。

　　2、租賃本金即標的物價款為原告向清水灣公司支付的租賃物價款金額6000000元，租金費用每月按租賃物價款的0.6%計，并按月支付調(diào)查費2%，租金總額為7872000元，租金支付日自2013年12月15日起至2014年11月15日止。

　　3、租賃期滿，清水灣公司履行完畢本合同義務(wù)，向原告支付名義貨價1元后，租賃物所有權(quán)歸清水灣公司所有。

　　同日，百盛融租公司與清水灣公司簽訂《商品房買賣合同》12份，約定清水灣公司將位于余杭區(qū)中泰鄉(xiāng)石鴿良種場，編號為(2006)21號地塊上的清水灣別墅山水苑商品房12套出售給百盛融租公司。合同經(jīng)房屋主管部門登記備案。

　　同日，百盛融租公司與華門集團公司、華門控股公司、徐群簽訂《保證合同》一份。合同約定三被告擔保的主債權(quán)為上述《融資租賃合同》，在融資金額不超過人民幣10000000元限額內(nèi)及主合同項下的其他義務(wù)向原告提供連帶責任保證。

　　清水灣公司除支付了租金費用六期、調(diào)查費用四期外，對其余部分一直未付，保證人亦未承擔保證義務(wù)。截止2014年11月15日，清水灣公司尚欠原告租金本金6000000元、租金費用216000元、調(diào)查費960000元、違約金540000元、律師費186000元。百盛融租公司遂訴至法院要求清水灣公司及保證人承擔責任。

　　法院觀點：

　　本院認為，原告系經(jīng)相關(guān)部門批準設(shè)立的融資租賃公司，其與清水灣公司簽訂的商品房買賣合同、融資租賃合同，以及與華門集團公司、華門控股公司、徐群簽訂的保證合同，均系各方當事人真實意思表示，內(nèi)容未違反法律和行政法規(guī)禁止性規(guī)定，均合法有效，各方當事人均應(yīng)按合同的約定履行義務(wù)。被告辯稱融資租賃合同未生效，雙方系企業(yè)間借貸，三被告不應(yīng)承擔擔保責任的答辯理由，于法無據(jù)，不予支持。

　　實務(wù)案例

　　案例一：我國首例房產(chǎn)售后回租項目

　　以 2004 年我國首例售后回租的房地產(chǎn)融資租賃項目為例，上海大型房地產(chǎn)公司將其擁有的海南一著名大酒店出售給金融租賃公司，并簽定了5年的“售后回租”合同。金融租賃公司又與一家股份制商業(yè)銀行簽訂“國內(nèi)保理業(yè)務(wù)”合同，將房地產(chǎn)售后回租形成的租金應(yīng)收款賣給銀行，房地產(chǎn)公司一次性完成融資金額高達6億元。

　　金融租賃公司根據(jù)房產(chǎn)項目的質(zhì)量以及租金應(yīng)收款的風險程度，收取2-5%的融資租賃費用。銀行在收取租金應(yīng)收款的同時，還可以收取不低于保理融資額1%的保理業(yè)務(wù)手續(xù)費。同時，在“保理業(yè)務(wù)”有追索權(quán)的情況下，一旦承租人(房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè))無法按時支付租金，可由承租人的擔保公司支付;如果擔保公司支付不了的話，銀行可將抵押的房產(chǎn)拍賣，所得款項仍不足的部分，再由金融租賃公司補足。

　　案例二：云南商業(yè)房產(chǎn)及停車位租賃項目

　　2014年初，其融資租賃公司為云南某知名房地產(chǎn)開發(fā)公司提供融資，租賃標的物為昆明某大型商住區(qū)配套獨立商業(yè)房產(chǎn) 1.86 萬平米，以及 1000 多個地下停車位。該大型物業(yè)分三期開發(fā)，第一期商住部分已銷售 95%，預(yù)售登記價值合計 4.53 億元。

　　該融資租賃公司與該房地產(chǎn)的交易總額為4.53億元。值得注意的是，實際合同約定融資金額為 1.53 億元，期限5年，一次性收取1%手續(xù)費。同時，合同特別條款中，將余下3 億元設(shè)定為回購保證金。

　　案例三：天津保稅區(qū)辦公大樓租賃項目

　　該項目系渤海租賃向天保投資購買位于天津空港物流加工區(qū)西三道166號的天津保稅區(qū)空港物流加工區(qū)投資服務(wù)中心大樓，后將天津保稅區(qū)空港物流加工區(qū)投資服務(wù)中心大樓按協(xié)議約定出租給天津港保稅區(qū)管理委員會及天保投資(第二承租方)，租賃期限為20年，協(xié)議期滿后，承租方具有優(yōu)先承租權(quán)。

　　該項目租賃協(xié)議的主要內(nèi)容如下：項目金額為8億元，起租日為2009年4月27日，租期20年。每期租金計算公式為：當期租金=剩余本金×租賃內(nèi)含利率×當期天數(shù)/360天。

　　該項目20年80期可確認的租金為14.14億元，可確認的收入為10.26億元。。

　　案例四：空客A320飛機廠房租賃項目

　　該項目系渤海租賃向天保投資購買位于天津空港物流加工區(qū)京津塘高速公路南側(cè)的空客A320項目總裝線廠房及所屬土地使用權(quán)，后將空客A320項目總裝線廠房按協(xié)議約定出租給天津港保稅區(qū)管理委員會，租賃期限為15年，承租期內(nèi)或承租期滿后由承租方購買廠房。

　　該項目租賃協(xié)議的主要內(nèi)容：項目金額為36.3億元，起租日為2009年10月26日，租期15年。每期租金計算公式為：當期租金=剩余本金×租賃內(nèi)含利率×當期天數(shù)/360天

　　該項目15年60期可確認的租金為57.46億元，可確認的收入為25.22億元。

　　案例五：在建船塢碼頭構(gòu)筑物及設(shè)備租賃項目

　　該項目系渤海租賃向舟山同基船業(yè)有限公司購買其在建船塢碼頭構(gòu)筑物及設(shè)備，后將在建船塢碼頭構(gòu)筑物及設(shè)備按協(xié)議約定回租給舟山同基船業(yè)有限公司使用。在租賃期屆滿后，租賃物采取留購方式處理，即由承租方在支付全部租金及租賃合同項下應(yīng)付所有款項，并支付名義貨價后，出租人將租賃物出售給承租人，租賃期限為15年。

　　該項目租賃協(xié)議的主要內(nèi)容：項目金額為10億元，起租日為2009年11月4日，租期15年。每期租金計算公式為：當期租金=剩余本金×租賃內(nèi)含利率×當期天數(shù)/360天

　　該項目15年60期可確認的租金為18.2億元，可確認的收入為8.2億元。

　　法律分析

　　不動產(chǎn)能否成為適格的租賃物，以下進行具體的法律分析：

　　一、依據(jù)現(xiàn)行規(guī)定進行分析

　　1、金融租賃公司能否以不動產(chǎn)為租賃物

　　《金融租賃公司管理辦法》第四條規(guī)定，適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外。而動產(chǎn)和不動產(chǎn)均為固定資產(chǎn)，故金融租賃公司以不動產(chǎn)為租賃物辦理業(yè)務(wù)，法律并沒有禁止性規(guī)定。

　　2、外商投資融資租賃公司能否以不動產(chǎn)為租賃物

　　外商投資融資租賃公司以不動產(chǎn)為租賃物，法律不存在禁止性規(guī)定。具體分析如下：

　　1、《外商投資租賃業(yè)管理辦法》中第六條規(guī)定，租賃財產(chǎn)包括：(一)生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn); (二)飛機、汽車、船舶等各類交通工具; (三)本條(一)、(二)項所述動產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價值不得超過租賃財產(chǎn)價值的二分之一。該辦法通過列舉方式列明了外商投資融資租賃公司的租賃物范圍，但未明確規(guī)定不得超出該范圍從事融資租賃業(yè)務(wù)。

　　2、根據(jù)《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條規(guī)定，合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第十四條規(guī)定，合同法第五十二條第(五)項規(guī)定的“強制性規(guī)定”,是指效力性強制性規(guī)定。目前我國現(xiàn)行有效的法律、行政法規(guī)并無禁止以不動產(chǎn)作為租賃物的規(guī)定�！锻馍掏顿Y租賃業(yè)管理辦法》在效力級別上屬于部門規(guī)章，不能據(jù)此判定合同無效。

　　因此，在目前的法律框架下，以不動產(chǎn)作為租賃物開展融資租賃交易，并不必然導致融資租賃合同無效。

　　3、內(nèi)資融資租賃公司能否以不動產(chǎn)為租賃物

　　《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第十條規(guī)定，融資租賃企業(yè)開展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當以權(quán)屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物為載體。該辦法并未明確規(guī)定租賃物為動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，且該辦法亦非行政法規(guī)，并不必然導致以不動產(chǎn)作為租賃物融資租賃合同無效。

　　此外，實務(wù)中的各種政策文件，亦傾向于認可以不動產(chǎn)為租賃物。具體文件如下：

　　1、2015年3月24日，商務(wù)部發(fā)布“關(guān)于就《外商投資租賃業(yè)管理辦法》的補充規(guī)定公開征求意見的通知”，將“工業(yè)廠房、倉儲用房、商用地產(chǎn)、附著于不動產(chǎn)的其他設(shè)備(如電梯、空調(diào)系統(tǒng)等)等其他用于生產(chǎn)經(jīng)營的資產(chǎn)”納入租賃物范圍。雖然這一管理辦法未正式出臺，但代表了監(jiān)管部門認可以不動產(chǎn)為租賃物的意見傾向。

　　2、財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合下發(fā)的財稅〔2009〕128號第三條規(guī)定“融資租賃的房產(chǎn)，由承租人自融資租賃合同約定開始日的次月起依照房產(chǎn)余值繳納房產(chǎn)稅。合同未約定開始日的，由承租人自合同簽訂的次月起依照房產(chǎn)余值繳納房產(chǎn)稅”。

　　財稅〔2012〕82 號第一條規(guī)定“對金融租賃公司開展售后回租業(yè)務(wù)，承受承租人房屋、土地權(quán)屬的，照章征稅。對售后回租合同期滿，承租人回購原房屋、土地權(quán)屬的，免征契稅”。

　　3、天津市國土資源和房屋管理局也曾下發(fā)《關(guān)于支持融資租賃售后回租回購業(yè)務(wù)相關(guān)政策的通知》指出，凡是融資租賃售后回租回購業(yè)務(wù)涉及房屋出售和回購的，房地產(chǎn)登記部門憑雙方簽訂的融資租賃合同，辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，免除交易手續(xù)費。

　　4、舟山市人民政府下發(fā)《關(guān)于促進我市融資租賃業(yè)發(fā)展的若干意見》【舟政辦發(fā)〔2015〕3號】中規(guī)定，各類融資租賃公司開展不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)售后回租業(yè)務(wù)，出售資產(chǎn)的行為不屬于營業(yè)稅和土地增值稅征收范圍，不征收營業(yè)稅和土地增值稅，以其向承租者收取的全部價款和價外費用扣除出租方承擔的出租不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)的實際成本(包括對外支付的借款利息、發(fā)行債券利息)后的余額為營業(yè)稅計稅營業(yè)額。

　　綜上，雖然針對不動產(chǎn)能否成為適格的租賃物，目前法律法規(guī)沒有明確的規(guī)定。但我國法律、行政法規(guī)并未規(guī)定三類融資租賃公司不得以不動產(chǎn)作為租賃物。此外，結(jié)合上述判例可知，無論是金融租賃公司、外商投資融資租賃公司，還是內(nèi)資融資租賃公司，法院審判意見均認可其以不動產(chǎn)作為租賃物的合同效力。故根據(jù)司法實務(wù)及“法無禁止即授權(quán)”的原則，以不動產(chǎn)作為租賃物，并不必然導致融資租賃合同無效。

　　二、依據(jù)租賃物特征進行分析

　　實踐中，適格的租賃物具備如下特征：

　　1、租賃物未違反法律、法規(guī)的規(guī)定。如違章建筑，自建設(shè)初即違法，之后也難以取得合法審批手續(xù)及產(chǎn)權(quán)證，屬于法律上禁止的租賃物。

　　2、租賃物由承租人選定。

　　3、租賃物應(yīng)當權(quán)屬明確，不存在被質(zhì)押、抵押、查封等情形。

　　4、原則上以實體物為主，以無形物為輔。

　　5、使用權(quán)和所有權(quán)能夠分離。如電腦配件，因不能與電腦分離，不能成為適格租賃物。

　　6、租賃物屬于非消耗物，如工業(yè)用料不能成為適格租賃物。

　　7、承租人通過使用租賃物能夠產(chǎn)生經(jīng)濟價值。

　　8、承租人違約或者租賃期限屆滿的，租賃物能夠取回。如建筑材料因被添附到建筑物上而失去了取回的可能性，故不能成為適格租賃物。

　　9、融資租賃公司能夠取得租賃物的所有權(quán)，辦理相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)登記。

　　結(jié)合以不動產(chǎn)為租賃物的情形，以具備合法手續(xù)的不動產(chǎn)為租賃物，并未違反法律、法規(guī)的規(guī)定。出租人擬購買的不動產(chǎn)，系由承租人根據(jù)自身需要指定。諸如商業(yè)地產(chǎn)能夠產(chǎn)生經(jīng)濟價值，且在承租人違約時，出租人亦可以行使權(quán)力，取回租賃物自行使用。在條件具備時，亦能辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。故以不動產(chǎn)作為租賃物，符合租賃物的特征。

　　實務(wù)建議

　　1、選擇符合租賃物特征的不動產(chǎn)作為租賃物。有些不動產(chǎn)，如違章建筑，不能成為適格租賃物。如不動產(chǎn)之上已經(jīng)存在抵押登記的情形，由于不可能取得其權(quán)屬，不能成為適格租賃物。如民用住宅，屬于生活消費品，但不能產(chǎn)生經(jīng)濟收益，能否成為適格租賃物，存在較大爭議。建議選擇商業(yè)地產(chǎn)、企業(yè)廠房、辦公大樓等具備商業(yè)用途的不動產(chǎn)作為租賃物。

　　2、明確約定不動產(chǎn)的權(quán)屬。由于以不動產(chǎn)作為租賃物辦理登記需要收取兩次契稅，目前契稅稅率為 3%至 5%，各地區(qū)有所不同，對于交易雙方而言成本較高。為了回避契稅壓力，融資租賃公司與承租人往往不實際辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。在出現(xiàn)糾紛時，承租人一般會抗辯融資合同無效，雙方之間為借貸關(guān)系。此時，若租賃物所有權(quán)約定不明，對出租人非常不利。故建議出租人不僅要在合同中明確約定租賃物所有權(quán)人為出租人，更要與承租人、出賣人簽署相關(guān)的租賃物轉(zhuǎn)移交付書面文件。有可能的話，在租賃物進行形式上的交付時，拍照、攝像留證。

　　3、租賃物估值需合理。 建議各方在辦理融資租賃業(yè)務(wù)前，共同指定第三方評估機構(gòu)對租賃物進行評估，以評估價值作為費用核算標準。以防承租人因租賃物價值爭議既主張合同系借貸關(guān)系，又要求司法評估。雙方事先確定租賃物價值的，可以有效推進訴訟進程。

　　4、應(yīng)辦理抵押登記。結(jié)合上述判例三可知，未將租賃物權(quán)屬實際登記到出租人名下，雖然不會導致融資租賃合同無效，但是社會公眾基于對有關(guān)部門權(quán)屬登記的信任，而與承租人進行合法交易的，受法律保護。出租人不能對抗善意第三人。故建議出租人針對租賃物辦理以自已為抵押權(quán)人的抵押登記，以此達到對抗善意第三人的效果。

　　5、要求承租人及有關(guān)方提供有效增信措施。實務(wù)中，增信措施不僅包含抵押、質(zhì)押、保證，還包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、回購等方式。此外，建議各方在擔保合同中明確約定，即使融資租賃合同解除、撤銷、無效，擔保人仍應(yīng)當承擔擔保合同。在融資租賃合同被法院認定實質(zhì)系其他合同關(guān)系(如由融資租賃關(guān)系轉(zhuǎn)化為借款關(guān)系)，擔保人責任不因此免除，并須承擔轉(zhuǎn)化后的合同項下?lián)�保責任�?/p>

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