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招標(biāo)合同法
下面，小編給大家?guī)碚袠?biāo)合同法的相關(guān)規(guī)定，希望對大家有所幫助。
問過好多招標(biāo)代理機構(gòu)的年輕人，整個招標(biāo)投標(biāo)程序操作至全過程結(jié)束的目的是什么?大都一臉的茫然加疑惑，部分人能回答：省錢。這種答案不能不說是行業(yè)中的悲哀了，其實答案只有三個字：簽合同。
招標(biāo)投標(biāo)的整個過程是一個為簽訂合同做準(zhǔn)備直至合同簽訂完成的過程。招標(biāo)代理則是招標(biāo)代理機構(gòu)受招標(biāo)人委托為招標(biāo)人尋找一個完成招標(biāo)項目的合同當(dāng)事人，即選一個有能力又經(jīng)濟的合作伙伴。
既然是簽訂合同的過程，就應(yīng)按照《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)的有關(guān)規(guī)定行事�！逗贤ā分械谑龡l“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。“要約-承諾”是合同訂立的基本過程，是受法律保護的。一旦要約成立(即到達受約人處)，發(fā)出的一方即應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。同樣，承諾成立，發(fā)出承諾的一方也應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。招標(biāo)投標(biāo)就是通過招標(biāo)方式，完成“要約-承諾”的全過程，用于約束簽訂合同的雙方當(dāng)事人。
看似簡單，其實具體落實到招標(biāo)投標(biāo)活動中的各個階段，對比起來就比較復(fù)雜了�，F(xiàn)在將《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》)中規(guī)定的“招標(biāo)投標(biāo)”與《合同法》中規(guī)定“要約-承諾”他們之間的關(guān)系分析一下。
一、招標(biāo)公告和投標(biāo)邀請書
在招標(biāo)投標(biāo)活動中“招標(biāo)公告”和“投標(biāo)邀請書”是 “要約邀請”，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是引誘他人向自己發(fā)出要約的一種特殊方式。它不是要約的意思表示，只是要約邀請，屬于事實行為，不是法律行為。
在招標(biāo)投標(biāo)活動中“要約邀請”引誘的不只是一個要約人，而是不少于三個，所以應(yīng)當(dāng)廣而告之。要約邀請不承擔(dān)法律責(zé)任，如果你不想向我發(fā)出要約，可以不參加招標(biāo)投標(biāo)活動，如果你有興趣，可以按照我“要約邀請”中的提示，即通過“招標(biāo)公告”或“投標(biāo)邀請書”了解項目情況，了解向招標(biāo)人發(fā)出要約的有關(guān)事項。
二、編制和發(fā)售招標(biāo)文件
編制、發(fā)售招標(biāo)文件，招標(biāo)文件中對項目情況進行詳細闡述，并初步規(guī)定(這里是規(guī)定，不是協(xié)商)了雙方的責(zé)任和義務(wù)，使要約人了解更詳細的項目情況。
招標(biāo)文件算“要約”、 “要約邀請” 還是“承諾”，現(xiàn)在還有些爭議。一般大家習(xí)慣把它算做“要約邀請”，即我編制招標(biāo)文件邀請你來向我發(fā)出要約，你要是不想向我發(fā)出要約，可以不參加投標(biāo)，即不遞交投標(biāo)文件。它符合《合同法》的“要約邀請”條件�？烧袠�(biāo)文件中又有一些受要約人和要約人雙方應(yīng)負的法律責(zé)任在里面。例如合同部分，大家都知道，合同是附在招標(biāo)文件里的，是承諾人的意思表示，是法律行為，而要約邀請不屬法律行為，招標(biāo)文件的解釋順序一般又在投標(biāo)文件前，也就是說此處的本應(yīng)“承諾”的內(nèi)容跑到“要約邀請”里面去了，還有要約的內(nèi)容也攙雜其中，所以單講招標(biāo)文件是“要約邀請”還有些問題。大部分行內(nèi)人士認為招標(biāo)文件是要約邀請內(nèi)容的具體化，是要約邀請的繼續(xù)，是要約邀請的一個組成部分。
我個人認為招標(biāo)文件有別于合同法的“要約邀請”，它包含了部分“承諾”的成分和本應(yīng)要約人發(fā)出的要約信息。它應(yīng)該屬于合同一方當(dāng)事人即招標(biāo)人的提前承諾，雖然不受《合同法》的約束，但在《招標(biāo)投標(biāo)法》中有明確的法律規(guī)定，在開標(biāo)前十五天受其約束，不得隨意改動。這是一般法與特殊法的關(guān)系問題，有些盤根錯節(jié)。
《招標(biāo)投標(biāo)法》有其特殊性，依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的第十三條、第二十八條規(guī)定，在招標(biāo)投標(biāo)活動中發(fā)出要約的要約人是三個或三個以上的法人或其他組織，是準(zhǔn)備通過競爭來獲取承諾的多個當(dāng)事人，招標(biāo)文件是向多個投標(biāo)人發(fā)售的，它不是《合同法》中所指的合同雙方的哪一方，因為合同的另一方還沒有確定，即要約人還沒有確定。
招標(biāo)文件自發(fā)售之日起至提交投標(biāo)文件截止時間至少十五日至，這一段時間招標(biāo)文件還可以認定為“要約邀請”，因為還可以做必要的澄清和修改。但開標(biāo)前十五日后，招標(biāo)文件對招標(biāo)人產(chǎn)生了的約束力，此時只認定是事實行為而沒有法律行為，在招標(biāo)投標(biāo)活動中就有些太隨便了，不能因為招標(biāo)人發(fā)出的招標(biāo)文件，在法律上認定為“要約邀請”，沒有法律行為，就可以在承諾前回避或逃避責(zé)任，對于做為參加投標(biāo)的要約人和當(dāng)事人的投標(biāo)人來講，就談不上公平了。在實際項目操作中，有很多招標(biāo)人對這個十五天的規(guī)定極端的不重視，經(jīng)常隨意修改招標(biāo)文件的內(nèi)容，其實與只認定招標(biāo)文件是“要約邀請”有很大關(guān)系關(guān)系。
招標(biāo)文件有好多內(nèi)容是招標(biāo)人自己給自己規(guī)定的法律責(zé)任，所以不能單單將招標(biāo)文件認定為“要約邀請”或“要約”。它是由合同的一方當(dāng)事人即招標(biāo)人做出的部分“要約邀請”加部分的“提前承諾”揉合在一起的具有一定法律約束力的文件，是合同的組成部分。
三、遞交投標(biāo)文件
遞交投標(biāo)文件截止、開標(biāo)是要約到達的時間即要約生效時間。其實，對于投標(biāo)人來講遞交投標(biāo)文件截止時才是比較重要的時刻，因為要約人的所有法律責(zé)任在這一時間成立，遞交投標(biāo)文件截止時(包括投標(biāo)文件的修改和撤回均應(yīng)在這一時刻之前)，即要約成立。
《合同法》第十三條規(guī)定要約到達要約人時生效。招標(biāo)過程中生效時間即為投標(biāo)截止時間，即開標(biāo)時�！逗贤ā芬�(guī)定了撤消通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或同時，也就是說投標(biāo)截止后就不可以撤回投標(biāo)，當(dāng)然也就不可以補充和修改投標(biāo)文件，投標(biāo)截止時(開標(biāo)時)發(fā)出要約的投標(biāo)人，已經(jīng)接受了要約邀請，作出了要約的意思表示，法律行為成立。投標(biāo)人受其約束，不可隨意改變法律條件，在招標(biāo)投標(biāo)活動中為投標(biāo)人實質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求，并不得隨意改變，如改變將按違約處理，承擔(dān)響應(yīng)責(zé)任。
四、評標(biāo)、推薦和確定中標(biāo)人
評標(biāo)、推薦和確定中標(biāo)人的過程，是從眾多發(fā)出要約的人中選出最優(yōu)秀的法律意思表示人，接受要約的過程。對各要約人的意思表示進行評比直至確定中標(biāo)人，即要約—承諾。整個過程在《合同法》中沒有時限要求，只在《合同法》第二十三條規(guī)定了“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人”，這里可理解為雙方的事先約定�！墩袠�(biāo)投標(biāo)法》也沒有對其作出明確時間限制，只是規(guī)定了發(fā)出《中標(biāo)通知書》后簽訂合同的時間，但《招標(biāo)投標(biāo)法》有其特殊性，它使要約人和承諾人在招標(biāo)投標(biāo)活動中受投標(biāo)有效期的約束，所以各部委又在各種辦法和規(guī)定中相應(yīng)制定了部分時間的限制，而且各部委之間的規(guī)定各有差異，不好掌握，是個有待統(tǒng)一解決的問題。
五、發(fā)出《中標(biāo)通知書》
發(fā)出中標(biāo)通知書，即招標(biāo)人做出了承諾，它是受要約人同意要約的意思表示�！逗贤ā返诙龡l規(guī)定承諾生效時合同成立。發(fā)出通知后是否可以理解為招標(biāo)文件中的合同就成立了，其實不然，招標(biāo)文件中的合同是一個不完善的合同，如果代理機構(gòu)認真負責(zé)些，業(yè)主又比較明白，那么合同會嚴謹和完整些，如果文件編制膚淺粗糙，那么合同的簽訂便十分麻煩和困難。此時已經(jīng)承諾確定了中標(biāo)人，再談合同細節(jié)內(nèi)容，互不相讓，這時候再回頭看招標(biāo)文件的性質(zhì)時，還能看做只是“要約邀請”嗎?對雙方來說，它還含有一部分“要約”和“承諾”在里面。
還有一個經(jīng)常被業(yè)主和代理機構(gòu)以及監(jiān)督機構(gòu)忽視的問題，即《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定由招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。此處的“招標(biāo)人”有可能是業(yè)主，也有可能是招標(biāo)代理機構(gòu)，還有可能是他們雙方，看是如何委托的了。在招標(biāo)活動實際操作中，招標(biāo)代理機構(gòu)往往習(xí)慣以自己的名義向中標(biāo)人發(fā)出《中標(biāo)通知書》，此項工作就由代理機構(gòu)代勞了。那么，代理機構(gòu)有權(quán)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書嗎?我個人認為，如果招標(biāo)人全權(quán)委托代理機構(gòu)，并對中標(biāo)結(jié)果予以認可，還是可以的，但往往代理合同在雙方權(quán)利和義務(wù)中并沒有明確規(guī)定，我看招標(biāo)代理機構(gòu)不去自以為是的代理此事也罷。
誰來做出“承諾”是《合同法》中規(guī)定的法律地位主體能否成立的重要條件，所以以招標(biāo)代理機構(gòu)名義發(fā)出中標(biāo)通知書，總歸不符合法律規(guī)定，有些篡權(quán)的味道。中標(biāo)通知書是承諾人的第一承諾，是確定合同主體的第一個正式文件，可不能兒戲。如果中標(biāo)人收到的中標(biāo)通知書是以招標(biāo)代理機構(gòu)名義發(fā)出的，那么一旦發(fā)生問題，招標(biāo)人可以否認其合法性，到時約定俗成的東西，就沒有法律依據(jù)了，官司難打。雖然此類事情極少發(fā)生，但合同主體還是清楚點比較好，這也是招標(biāo)人的權(quán)利。換位思考一下，如果我是一個投標(biāo)人，中標(biāo)通知書所加蓋的紅章是招標(biāo)代理機構(gòu)的，我會放心嗎?我又不是與你們招標(biāo)代理機構(gòu)簽訂合同，你哪有權(quán)利向我的要約做出承諾，承諾人是項目業(yè)主，講的通俗些，是支付給我工錢的人，我哪里會承認你。
現(xiàn)在是買方市場，投標(biāo)企業(yè)競爭太激烈，大家都不去計較這些，趕快簽了合同，我投標(biāo)人再也不用與代理機構(gòu)打交道了。簽訂合同后，承諾的主體確定下來，大家即可按照合同履行責(zé)任和義務(wù)，下步工作也就按部就班了。
了解了以上內(nèi)容后發(fā)現(xiàn)，以《合同法》解釋招標(biāo)投標(biāo)的過程，其中有一個問題不好確定，就是招標(biāo)文件的定位，是否理解為“要約邀請”，還是“承諾”?我想不好加以定義。那么如果算做“要約邀請”，只是招標(biāo)人一方的意愿，是否能理解為雙方的前期溝通，那么是否需雙方協(xié)商法律責(zé)任?而不是招標(biāo)人自己說了算。倒是理解為“提前承諾”或含部分“要約”比較合適，招標(biāo)人已經(jīng)將自己簽訂合同后的法律責(zé)任和部分承諾事先寫在里頭了，例如：工期、付款方式、計價方法等，并且規(guī)定了一段時限的法律約定，就不能只認作是“要約邀請”了。看來，兩部法的融會貫通還是個復(fù)雜的問題，或許法已經(jīng)到了該重新修訂的時候了。
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