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試析對企業(yè)商品包裝著作權(quán)侵權(quán)的防范
論文摘要：包裝是商品的外衣，美化商品的包裝并利用商品包裝刺激消費者對商品的購買或消費欲望是市場環(huán)境下企業(yè)的必然選擇。為了美化商品的包裝，企業(yè)會在商品的包裝上使用自行設(shè)計或者委托他人設(shè)計的圖片作品，這就涉及到所利用的圖片作品的著作權(quán)問題。本文的案例是一起商品包裝物使用他人享有著作權(quán)的圖片作品而被起訴到法院要求賠償?shù)陌咐�。作者在該案例的基礎(chǔ)上分析了著作權(quán)侵權(quán)的認定、委托設(shè)計包裝過程中的侵權(quán)責任主體以及著作權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額的確定等問題。通過這些分析，可以讓企業(yè)認識到在制作、使用商品包裝的過程中如何防范侵犯他人著作權(quán)的風險，在出現(xiàn)著作權(quán)侵權(quán)的情況下，應當采取哪些措施有效的降低賠償數(shù)額、減少因賠償而產(chǎn)生的損失。
論文關(guān)鍵詞：包裝侵權(quán) 圖片 著作權(quán) 侵權(quán)賠償
一、據(jù)以研究的案例
(一)基本案情
某年中秋節(jié)前夕，被告北京某知名月餅生產(chǎn)企業(yè)D(以下簡稱“D企業(yè)”)為了更好的銷售月餅，與四川成都某設(shè)計公司M(以下簡稱“M公司”)簽署了一份月餅包裝盒的購銷合同，由M公司按照D企業(yè)的設(shè)計要求為D企業(yè)設(shè)計并制作月餅禮盒的包裝。除相關(guān)交易條款外，雙方在合同中就設(shè)計的包圖案作品可能產(chǎn)生的著作權(quán)侵權(quán)責任作了如下約定：“如果所設(shè)計的包裝出現(xiàn)侵犯第三人知識產(chǎn)權(quán)情形的，責任由M公司承擔”。
很快，月餅禮盒包裝由M公司設(shè)計完成。該包裝的主題為“老北京”，包裝正面使用了7幅反映老北京特色的圖片，如京劇臉譜、老北京四合院、沙燕風箏等，每幅圖片還配以文字說明，目的是介紹老北京文化，宣傳老北京的一些傳統(tǒng)藝術(shù)或工藝形式，同時也突出體現(xiàn)了企業(yè)和企業(yè)產(chǎn)品的北京特色。
月餅銷售后，原告北京某民間傳統(tǒng)工藝品制作者B先生從月餅的包裝上發(fā)現(xiàn)了一幅圖片。該圖片是B先生對自己制作的某傳統(tǒng)工藝品拍攝后放到自己開通的工藝品銷售網(wǎng)站上的。B先生看到自己的圖片被用于D企業(yè)的月餅包裝上之后，認為D企業(yè)侵犯了自己對圖片作品的著作權(quán)，在與D企業(yè)協(xié)商賠償數(shù)額未果后，訴至北京市某區(qū)法院，要求D企業(yè)停止侵權(quán)、賠禮道歉并賠償損失共計53萬元。
B先生要求賠償損失的計算依據(jù)是：D企業(yè)在北京有106家銷售門店，假設(shè)每家門店銷售涉案包裝的月餅200盒，每盒月餅的售價是150元，假設(shè)每個門店通過該款包裝的月餅獲利1萬元，那么D企業(yè)的侵權(quán)獲利是106萬元，他主張其中的一半，就是53萬元。B先生就其53萬元的賠償請求提供了一張購買D企業(yè)涉案包裝月餅的發(fā)票，其所稱的銷售數(shù)量和侵權(quán)獲利依據(jù)的是自己的判斷和大概的估算。
D企業(yè)在答辯意見中稱：D企業(yè)是北京的知名企業(yè)，其品牌經(jīng)營多年，并且多年多次獲得北京相關(guān)部門頒發(fā)的榮譽證書，充分證明其品牌價值和所生產(chǎn)的月餅在消費者中的認可度。D企業(yè)在多年的經(jīng)營過程中，不斷通過品牌推廣、門店鋪設(shè)、駐店銷售等多種方式來促進產(chǎn)品的銷售，因此，D企業(yè)的產(chǎn)品銷售量與企業(yè)的品牌價值、銷售渠道以及企業(yè)商品在消費者中的認可度高度相關(guān)，而與涉案包裝的關(guān)聯(lián)性不大。在證據(jù)方面，D企業(yè)除出具了與企業(yè)品牌價值相關(guān)的各種榮譽證書外，還出具了大量的圖片對比證據(jù)，用以證明涉案圖片在涉案包裝上的作用微乎其微、可以忽略不計的。D企業(yè)認為，原告并未提供因原告侵權(quán)而產(chǎn)生損失的證據(jù)，也不能確定被告因圖片使用的獲利情況，單憑估算而得出的數(shù)據(jù)不能作為侵權(quán)賠償?shù)囊罁?jù)。所以，請求法院駁回原告的訴訟請求。
(二)案件處理結(jié)果
在審理過程中，法院根據(jù)原告提交的相關(guān)證據(jù)確認了原告對涉案圖片的著作權(quán)，同時也確認被告在未經(jīng)原告許可的情況下在商品包裝上使用原告的圖片侵犯了原告的著作權(quán)。但對于賠償數(shù)額，法院認為原告提出的賠償標準過高，最終在綜合考慮涉案作品的性質(zhì)、涉案作品的使用方式、被告使用涉案作品的主觀過錯程度等各方面的因素之后，判決被告停止侵害、賠禮道歉并賠償原告經(jīng)濟損失人民幣2萬元，駁回了原告的其他訴訟請求。
二、相關(guān)法律問題研究
(一)未經(jīng)許可在商品包裝上使用他人圖片作品構(gòu)成侵權(quán)
根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，攝影作品屬于受著作權(quán)法律保護、享有著作權(quán)的作品。攝影作品的權(quán)利人享有包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)在內(nèi)的著作人身權(quán)，也享有包括復制權(quán)、發(fā)行權(quán)等在內(nèi)的著作財產(chǎn)權(quán)。著作權(quán)人有權(quán)許可他人使用自己的作品并獲得報酬，他人未經(jīng)許可使用著作權(quán)人的作品的，構(gòu)成對著作權(quán)人著作權(quán)的侵犯。
在本案中，原告B先生自己創(chuàng)作了傳統(tǒng)民間工藝作品并且將該傳統(tǒng)民間工藝品拍攝為照片。B先生不但對自己所創(chuàng)作的傳統(tǒng)民間工藝品享有著作權(quán)，對自己所拍攝的具有獨創(chuàng)性的照片也享有著作權(quán)。他人未經(jīng)許可擅自使用其圖片作品的行為，又不符合法律規(guī)定的合理使用和法定許可情形的，即構(gòu)成對B先生著作權(quán)的侵犯。而被告D企業(yè)委托成都M公司設(shè)計的商品包裝上使用了B先生的圖片并且未經(jīng)B先生許可，其行為無論是否存在故意都構(gòu)成對原告著作權(quán)的侵犯。
(二)委托設(shè)計包裝物的侵權(quán)責任主體
在該案中，D企業(yè)是通過包裝的設(shè)計購銷合同委托成都M公司為其設(shè)計制作月餅包裝盒的。在包裝盒的設(shè)計過程中，D企業(yè)對包裝盒的設(shè)計風格提出了要求，成都M公司按照D企業(yè)對包裝設(shè)計風格的要求進行包裝盒的設(shè)計和制作。兩者之間的合同雖然是包裝盒的購銷合同，但是，實質(zhì)上雙方之間的關(guān)系既包括委托設(shè)計關(guān)系，也包括包裝物的買賣關(guān)系。
對于委托創(chuàng)作中的侵權(quán)責任主體，北京市高級人民法院在《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解答》中規(guī)定：委托作品侵犯他人著作權(quán)的，由委托人、受托人承擔侵權(quán)責任。合同當事人在合同中約定的免責條款不能對抗合同以外的第三人，不能依據(jù)該條款免除當事人的侵權(quán)責任。
根據(jù)上述規(guī)定，該案中的被告D企業(yè)和成都M公司均是著作權(quán)侵權(quán)的責任主體。原告既可以選擇將兩家企業(yè)作為共同被告，要求二被告承擔連帶賠償責任，也可以基于訴訟便利、執(zhí)行便利以及可執(zhí)行能力等方面的考慮而只將D企業(yè)作為被告。雖然D企業(yè)與M公司在合同中約定侵權(quán)責任由成都M公司承擔，但是，這并不影響D企業(yè)作為委托方和包裝物的實際使用方對著作權(quán)人的侵權(quán)責任。所以，原告將D企業(yè)作為被告，D企業(yè)也不能以其與M公司之間的約定來進行不承擔侵權(quán)責任的抗辯。當然，D企業(yè)可以在依法承擔侵權(quán)賠償責任之后根據(jù)其與M公司之間的合同約定向M公司追償。
對于法院來講，在確定本案的訴訟當事人時，也可以基于上述法律規(guī)定和原告方的選擇只將D企業(yè)作為案件的被告，而不追加M公司為共同被告。
(三)圖片作品著作權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額的確定
在確認了涉案圖片確實屬于原告作品的情況下，D企業(yè)未經(jīng)許可在商品包裝上使用原告圖片的行為確實構(gòu)成侵犯原告著作權(quán)的侵權(quán)行為。所以，本案的焦點不是被告的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，而是如何確定侵權(quán)賠償數(shù)額的問題。下面結(jié)合本案以及著作權(quán)侵權(quán)賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定討論本案中侵權(quán)賠償數(shù)額的確定。
1.確定著作權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額的法律依據(jù)
關(guān)于著作權(quán)侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額，我國《著作權(quán)法》第49條規(guī)定：侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應當按照權(quán)利人的實際損失給予賠償;實際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償。根據(jù)上述規(guī)定，確定著作權(quán)侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額需要權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的違法所得兩個具體的數(shù)額，如果這兩個具體的數(shù)額無法確定，則由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的具體情節(jié)在50萬元以下確定賠償數(shù)額。
為了增加實際確定賠償數(shù)額的可操作性，最高人民法院在《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中對權(quán)利人實際損失以及賠償數(shù)額的確定作了更為具體的規(guī)定：權(quán)利人的實際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成復制品發(fā)行減少量或者侵權(quán)復制品銷售量與權(quán)利人發(fā)行該復制品單位利潤乘積計算。發(fā)行減少量難以確定的，按照侵權(quán)復制品市場銷售量確定。權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得無法確定的，人民法院根據(jù)當事人的請求或者依職權(quán)適用著作權(quán)法第49條第2款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時，應當考慮作品類型、合理使用費、侵權(quán)行為性質(zhì)、后果等情節(jié)綜合確定。
北京市高級人民法院在《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解答》第37條規(guī)定：著作權(quán)侵權(quán)損害賠償可以采取下面方法：(1)以被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失為賠償數(shù)額;(2)以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤為賠償數(shù)額;(3)國家規(guī)定有付酬標準的，按付酬標準的2-5倍計算賠償數(shù)額。侵權(quán)人除了應賠償被侵權(quán)人上述損失外，還應承擔著作權(quán)人因調(diào)查、制止侵權(quán)行為等而支出的合理費用。
以上規(guī)定都是確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償數(shù)額的法律依據(jù)。
2.該案中侵權(quán)賠償數(shù)額的確定
根據(jù)上述確定侵權(quán)賠償數(shù)額的規(guī)定，結(jié)合本案的具體情況，要確定本案中被告具體的侵權(quán)賠償數(shù)額應該先明確以下幾個方面的問題：
(1)原告能否按照實際損失要求賠償。根據(jù)前述規(guī)定，權(quán)利人的實際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成復制品發(fā)行減少量或者侵權(quán)復制品銷售量與權(quán)利人發(fā)行該復制品單位利潤乘積計算。發(fā)行減少量難以確定的，按照侵權(quán)復制品市場銷售量確定。而在該案中，原告的圖片屬于非商業(yè)使用圖片，被告的使用并不會影響其圖片的商業(yè)價值或者減少其圖片的商業(yè)使用數(shù)量。即使說原告的圖片宣傳的是原告所創(chuàng)作的傳統(tǒng)工藝作品，并因此具有商業(yè)價值，圖片所具有的商業(yè)價值也屬于對其傳統(tǒng)工藝作品銷售的商業(yè)價值，而被告D企業(yè)銷售的是月餅，是一種食品，其銷售和原告的傳統(tǒng)工藝作品的銷售不具有競爭關(guān)系，所以，被告的使用不會造成原告?zhèn)鹘y(tǒng)工藝作品銷售數(shù)量的減少，因而也不會給原告造成損失。
綜上，被告對涉案圖片的使用行為并沒有給原告造成損失，相反，被告對原告的傳統(tǒng)工藝作品配以文字在商品包裝上的介紹，還會對原告的傳統(tǒng)工藝制品產(chǎn)生宣傳和推廣的作用。所以，無論是對于老北京傳統(tǒng)民間工藝的保護，還是對原告所進行的傳統(tǒng)手工藝品經(jīng)營和銷售都具有積極作用，而不會給原告造成損失。所以，原告不能以自己的實際損失為根據(jù)要求被告承擔賠償責任。
(2)原告能否按照被告的違法所得確定賠償數(shù)額。根據(jù)《著作權(quán)法》第49條的規(guī)定，侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應當按照權(quán)利人的實際損失給予賠償;實際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。在適用該規(guī)定時，需要明確以下兩個問題：
首先，按照侵權(quán)人的違法所得給予權(quán)利人賠償?shù)那疤釛l件是權(quán)利人因侵權(quán)行為人的侵權(quán)行為存在損失，只是實際損失難以計算。沒有損失和實際損失難以計算是兩種情況。如果權(quán)利人并沒有實際損失，原則上是不能適用該條款確定賠償數(shù)額。
其次，侵權(quán)人的所得和侵權(quán)人的違法所得也不是一個概念，不能用侵權(quán)人的“所得”代替侵權(quán)人的“違法所得”。被告的所得是其全部經(jīng)營要素產(chǎn)生的經(jīng)營成果，其合法所得應該受到法律保護，而不能作為侵權(quán)賠償?shù)挠嬎慊A(chǔ)。所以，原告如果以自己的實際損失難以確定為由要求按照被告的違法所得作為賠償依據(jù)，需要首先在被告的所得中確定哪些所得屬于“違法所得”。而這些不但要準確的確定被告涉案商品的銷售數(shù)量、銷售利潤，還需要確定涉案包裝在涉案商品銷售中所起的作用以及所應該分擔的利潤份額。
被告作為一個有著悠久歷史的老字號企業(yè)，品牌價值、銷售渠道、質(zhì)量保證以及消費者認可程度等因素都是影響其銷售額和銷售利潤的重要因素。被告的獲利與其上述諸多生產(chǎn)經(jīng)營要素相關(guān)，與商品包裝的某一個簡單設(shè)計元素具有多大的關(guān)聯(lián)性，這是原告、被告以及法院都無法準確確定的。在無法確定被告通過使用原告的圖片獲利多少的情況下，原告無法主張將被告的獲利作為對其著作權(quán)侵權(quán)的賠償依據(jù)。原告僅僅基于對被告獲利情況的大概估算來要求賠償就更無法獲得法院的支持了。
(3)原告只能獲得合理使用費支持。根據(jù)上述分析，原告按照自己的實際損失和被告的違法所得來確定賠償數(shù)額的訴訟請求是無法獲得支持的。在侵權(quán)行為確實存在的情況下，法院應當并且只能依據(jù)作品合理使用費的標準確定被告侵權(quán)的賠償數(shù)額。這也正是法院最終作出上述判決的理由。
三、該案對企業(yè)包裝物設(shè)計和使用的借鑒意義
該案對于商品的生產(chǎn)企業(yè)、包裝企業(yè)以及商品包裝的設(shè)計企業(yè)都具有十分重要的借鑒意義。這主要體現(xiàn)在兩個方面：
(一)在商品包裝上使用他人圖片應防止出現(xiàn)著作權(quán)侵權(quán)
在市場競爭日益激烈的今天，商品之間的競爭除了品質(zhì)、質(zhì)量的競爭之外，商品包裝在實現(xiàn)商品銷售的過程中所起的作用也日漸重要。好的包裝可以提升消費者對商品的關(guān)注度、刺激消費者的購買欲望。因此，為了美化自己的商品，為了使消費者產(chǎn)生對所包裝的商品的好感、刺激消費者的購買欲望，商家需要在商品的包裝設(shè)計上花費很大的功夫。商品的包裝物上通常會涉及很多圖片、繪畫、照片等作品的應用。這些圖片、繪畫或者照片作品的應用就會涉及對相關(guān)作品上已經(jīng)產(chǎn)生和存在的著作權(quán)的界定和尊重問題。
本文所討論的案例提醒商品包裝的使用企業(yè)以及為他人商品提供包裝或者包裝設(shè)計的主體，在使用和設(shè)計商品包裝時，對包裝上所應用的圖片應該進行嚴格的審查，除自己享有著作權(quán)或者確認不存在其他著作權(quán)主體的情形外，凡可能涉及他人著作權(quán)的，應該事先獲得作品著作權(quán)人的許可。如果由于無法獲得作者的身份信息而不能及時與著作權(quán)人取得聯(lián)系的，應該盡量和著作權(quán)集體管理組織或者一些商業(yè)組織如專業(yè)的商業(yè)圖片庫取得聯(lián)系并通過他們獲得圖片的使用權(quán)。這樣就可以有效地避免著作權(quán)侵權(quán)風險。
(二)商品包裝上出現(xiàn)圖片侵權(quán)之后的處理
雖然商品包裝物的設(shè)計和應用企業(yè)應當盡可能謹慎的使用各種圖片作品作為自己商品包裝物的構(gòu)成部分，盡量避免發(fā)生對他人作品著作權(quán)的侵犯。但是，由于設(shè)計過程中信息獲取的某些盲點或者不充分，相關(guān)企業(yè)仍然有可能出現(xiàn)侵犯他人作品著作權(quán)的情形。該案例對于商品的設(shè)計和使用企業(yè)的另一個非常重要的借鑒意義就是：如果因為未經(jīng)嚴格審查包裝上的圖片來源而侵犯他人著作權(quán)，并因此而被著作權(quán)人提出巨額賠償要求時，侵權(quán)企業(yè)也不需要過分緊張。只要充分準備相關(guān)證據(jù)弱化侵權(quán)圖片在涉案包裝、涉案商品銷售上的作用就可以有效降低賠償?shù)臄?shù)額，防止不必要的賠償損失。
四、結(jié)語
在我國著作權(quán)保護法律制度日臻完善的今天，著作權(quán)人的權(quán)利意識和維權(quán)意識都有了極大的提高，著作權(quán)人維護自身合法權(quán)益、打擊侵權(quán)行為的途徑也得到有效拓展。在這種情況下，企業(yè)在設(shè)計、使用商品包裝或者委托他人進行商品包裝、設(shè)計商品包裝的過程中，侵犯他人作品著作權(quán)、被著作權(quán)人提起侵權(quán)賠償?shù)娘L險大大提高。提高對他人作品著作權(quán)的尊重和保護意識，這是企業(yè)預防出現(xiàn)商品包裝侵權(quán)的根本途徑。而出現(xiàn)商品包裝侵權(quán)之后進行積極、科學的應對則是相關(guān)企業(yè)事后降低侵權(quán)賠償損失的重要策略。
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