從公司債券的產(chǎn)權(quán)特征解析企業(yè)債券的理論基礎(chǔ)

內(nèi)容摘要：本文從中國公司債券和企業(yè)債券法律法規(guī)定義及區(qū)別與聯(lián)系入手，通過分析公司債券的起源，闡述一般意義上的公司債券產(chǎn)權(quán)特征，包括所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離、有限責(zé)任制度以及產(chǎn)權(quán)明晰，結(jié)合中國國有企業(yè)的法律法規(guī)制度，對作為中國企業(yè)債券的發(fā)行主體-國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)特征進行了分析，以此作為前提闡述了中國企業(yè)債券的存在與發(fā)展的理論基礎(chǔ)。

　　關(guān)鍵詞：公司債券、企業(yè)債券、產(chǎn)權(quán)、公司法

　　近年來，在中國證券市場上有兩個重要的概念正在被人們所關(guān)注-企業(yè)債券和公司債券，了解中國證券法律法規(guī)的人都知道，企業(yè)債券和公司債券從法律地位上上看，分屬于兩個法律法規(guī)規(guī)范，屬于兩個不同的債券品種：企業(yè)債券是由1993年8月國務(wù)院頒布實施的《企業(yè)債券管理條例》予以規(guī)范，而公司債券是按照1994年7月1日開始實施的《公司法》進行運作。但問題是，目前經(jīng)濟理論界在研究公司債券時都基本談?wù)摴�司債券，并且稱企業(yè)債券不規(guī)范，屬于盡快擯棄的概念。并且這些學(xué)者在論證他們的觀點時，一個論據(jù)經(jīng)常被引用，即在國際資本市場上以及全球理論界的學(xué)術(shù)著作中均沒有企業(yè)債券這個概念，大家習(xí)慣使用的名稱是公司債券。這是一個很重要的問題，因為它不僅僅是經(jīng)濟理論上的問題，而且在牽涉到一些法律上的問題，同時也對中國證券市場的進一步發(fā)展有著重要的影響。筆者擬從中國公司債券和企業(yè)債券的法律定義入手，對公司債券和企業(yè)債券概念與法律地位進行分析比較，從經(jīng)濟學(xué)理論上分析規(guī)范意義上的公司債券的產(chǎn)權(quán)特征，從企業(yè)債券的法律基礎(chǔ)進一步探討中國企業(yè)債券存在與發(fā)展的理論基礎(chǔ)。

　　一、中國公司債券與企業(yè)債券的區(qū)別聯(lián)系

　　在中國現(xiàn)行法律法規(guī)中，1994年7月開始實施的《公司法》和1993年8月頒布實施的《企業(yè)債券管理條例》分別給“公司債券”和“企業(yè)債券”進行了概念性的定義：《中華人民共和國公司法》第160條對公司債券的定義是：“本法所稱公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券”；《企業(yè)債券管理條例》第5條是這樣定義企業(yè)債券的：“本條例所稱企業(yè)債券，是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券”。很容易看出，除了發(fā)債主體的法律地位有企業(yè)和公司之分外，公司債券和企業(yè)債券本身的理論特征應(yīng)該是一樣的。同時，《公司法》和《企業(yè)債券管理條例》還對公司債券和企業(yè)債券的發(fā)債主體的法律地位還作了進一步限定：《公司法》第159條規(guī)定：“股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券”；《企業(yè)債券管理條例》第2條規(guī)定，“本條例適用于中華人民共和國境內(nèi)具有法人資格的企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在境內(nèi)發(fā)行的債券……除前款規(guī)定的企業(yè)外，任何單位和個人不得發(fā)行企業(yè)債券”。同樣容易看出，中國的企業(yè)債券概念比公司債券概念的外延要大得多，企業(yè)債券涵蓋公司債券，公司債券只是企業(yè)債券的一個特定形式，這和企業(yè)與公司的區(qū)別是一樣的道理。再從企業(yè)債券與公司債券的發(fā)行條件來分析，《企業(yè)債券管理條例》規(guī)定的企業(yè)債券發(fā)行的基本條件有五條：（1）企業(yè)規(guī)模達到國家規(guī)定的要求；（2）企業(yè)財務(wù)會計制度符合國家規(guī)定；（3）具有償債能力；（4）企業(yè)經(jīng)濟效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續(xù)三年盈利；（5）所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。顯然，《企業(yè)債券管理條例》規(guī)定的條件很一般。《公司法》規(guī)定的公司債券發(fā)行的基本條件有六條：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券余額總額不超過凈資產(chǎn)額的40%；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。對比企業(yè)債券與公司債券的發(fā)行條件，發(fā)行公司債券的基本條件是在發(fā)行企業(yè)債券的基本條件基礎(chǔ)上，為體現(xiàn)公司債券的特點提出的進一步要求。如，從資產(chǎn)規(guī)模（包括凈資產(chǎn)余額）方面，公司債券的規(guī)定比企業(yè)債券規(guī)定更具體；從盈利情況要求看，公司債券比企業(yè)債券提出了更進一步的要求；從籌集資金用途看，兩者基本上一樣；從利率控制看，公司債券是遵照《企業(yè)債券管理條例》第18條“企業(yè)債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%”的要求執(zhí)行的。以上各種法律法規(guī)規(guī)范，表現(xiàn)在企業(yè)債券和公司債券的發(fā)行管理上，《企業(yè)債券管理條例》規(guī)范的范圍是在境內(nèi)注冊的所有企業(yè)法人（當(dāng)然包括公司法人）發(fā)行的債券，公司債券的發(fā)行應(yīng)該在首先服從《企業(yè)債券管理條例》的基本前提、滿足《企業(yè)債券管理條例》要求的基本條件下，然后再按照《公司法》有關(guān)公司債券的要求進一步規(guī)范。即是說，沒有按照《公司法》規(guī)范的企業(yè)，按照《企業(yè)債券管理條例》的規(guī)定發(fā)行企業(yè)債券；而滿足《公司法》發(fā)行公司債券的股份有限公司和兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，則應(yīng)按照《公司法》發(fā)行公司債券，同時它也是企業(yè)債券，也滿足《企業(yè)債券管理條例》的有關(guān)要求。以上簡單分析了中國公司債券和企業(yè)債券的在法律法規(guī)方面的區(qū)別與聯(lián)系，如果要從理論上了解中國公司債券和企業(yè)債券的經(jīng)濟學(xué)理論基礎(chǔ)，還必須從經(jīng)濟學(xué)理論上分析一般意義上公司債券應(yīng)具有的產(chǎn)權(quán)特征，進而了解中國公司債券和企業(yè)債券的產(chǎn)權(quán)特征和理論基礎(chǔ)。

　　二、從公司債券的起源看公司債券的產(chǎn)權(quán)特征

　　著名經(jīng)濟學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎獲得者保羅。A.薩繆爾森在其著作《經(jīng)濟學(xué)》在通過生產(chǎn)經(jīng)營不斷擴大和資本供應(yīng)與籌集途徑角度分析企業(yè)組織形式時寫到：“通過假設(shè)的一個企業(yè)由小到大的歷史，我們可以深刻了解企業(yè)的主要形式-（1）單人業(yè)主制，（2）合伙制和（3）公司制”。筆者認(rèn)為，這不僅僅是企業(yè)組織的三種主要形式，“單人業(yè)主制-合伙制-公司制”也是企業(yè)作為一種經(jīng)濟主體在組織形式方面，為適應(yīng)經(jīng)濟社會制度的不斷發(fā)展和變革的演變過程，更是現(xiàn)代公司制度的產(chǎn)生發(fā)展過程。單人業(yè)主制企業(yè)是完全憑業(yè)主本人的資財、業(yè)主或其雇傭的勞動與意愿、熱情而形成的企業(yè)組織形式，一個單人業(yè)主對企業(yè)的一切債務(wù)要負(fù)無限責(zé)任，業(yè)主的一切財產(chǎn)，包括企業(yè)財產(chǎn)和個人財產(chǎn)，除了極少數(shù)生活必需品之外，從法律上都要抵償債務(wù)。由于這種企業(yè)規(guī)模小，資金周轉(zhuǎn)量少，銀行一般不予以貸款。除非利息很高，個別銀行愿意以較高收益冒較大風(fēng)險。在這種情況下，這類企業(yè)更不可能面向社會發(fā)行債券籌集資金。為了解決籌資問題，單人業(yè)主開始嘗試尋求合作人的形式利用新加盟的資本，從而形成合伙制企業(yè)，但合伙企業(yè)仍對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。在這種情況下，合伙企業(yè)越是成功，拓展就越快，資本缺乏問題就越突出，就需要更多的社會資本加入。而過多的合伙人，如成千上萬個，設(shè)立合伙企業(yè)難以操作和難以管理，加之其無限責(zé)任制度，人們不得不尋求新的企業(yè)組織形式。這樣，公司制企業(yè)就應(yīng)運而生。對于現(xiàn)代公司制企業(yè)，它一般具備“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)”和“有限責(zé)任制度”等特征（當(dāng)然，以后又出現(xiàn)了無限責(zé)任公司、兩合公司等，這里不作進一步分析），這些特征不但是公司區(qū)別其他類型的企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，也為公司債券的發(fā)行提供了制度條件，這種制度在保護債權(quán)人利益和公司

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