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非上市公司股權(quán)激勵
引導(dǎo)語：非上市公司股權(quán)激勵不僅有利于緩解公司薪酬壓力，降低職業(yè)經(jīng)理人的“道德風(fēng)險”，而且可以激發(fā)員工積極性，吸引、留住、激勵更多的優(yōu)秀人才。下面是yjbys小編為你帶來的非上市公司股權(quán)激勵，希望對你有所幫助。
以股權(quán)為基礎(chǔ)的激勵制度目前主要存在于上市公司中，這方面的法律規(guī)定也比較完善。然而隨著公司治理的發(fā)展，越來越多的非上市公司也在考慮采取股權(quán)激勵的方式來吸引和留住人才。但對于非上市公司的股權(quán)激勵，目前尚缺乏明確的法律法規(guī)指引，實踐中也出現(xiàn)了一些問題，影響了股權(quán)激勵的效果。因此，為幫助非上市公司管理人員加強對股權(quán)激勵的理解，本文現(xiàn)就非上市公司股權(quán)激勵相關(guān)問題作如下分析。
一、非上市公司股權(quán)激勵的價值
一般來講，對公司核心員工實行股權(quán)激勵有利于完善公司的薪酬結(jié)構(gòu)，從而吸引、保留、激勵優(yōu)秀人才，實現(xiàn)多方共贏。同時，對非上市公司，尤其是創(chuàng)新型企業(yè)來講，股權(quán)激勵往往具有更加重要的作用。
首先，對非上市公司來講，股權(quán)激勵有利于緩解公司面臨的薪酬壓力。由于絕大大多數(shù)非上市公司都屬于中小型企業(yè)，他們普遍面臨資金短缺的問題。因此，通過股權(quán)激勵的方式，公司能夠適當(dāng)?shù)亟档徒?jīng)營成本，減少現(xiàn)金流出。與此同時，也可以提高公司經(jīng)營業(yè)績，留住績效高、能力強的核心人才。
其次，對原有股東來講，實行股權(quán)激勵有利于降低職業(yè)經(jīng)理人的“道德風(fēng)險”，從而實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。非上市公司往往存在一股獨大的現(xiàn)象，公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)高度統(tǒng)一，導(dǎo)致公司的“三會”制度等在很多情況下形同虛設(shè)。隨著企業(yè)的發(fā)展、壯大，公司的經(jīng)營權(quán)將逐漸向職業(yè)經(jīng)理人轉(zhuǎn)移。由于股東和經(jīng)理人追求的目標(biāo)是不一致的，股東和經(jīng)理人之間存在“道德風(fēng)險”，需要通過激勵和約束機制來引導(dǎo)和限制經(jīng)理人行為。
再者，對公司員工來講，實行股權(quán)激勵有利于激發(fā)員工的積極性，實現(xiàn)自身價值。中小企業(yè)面臨的最大問題之一就是人才的流動問題。由于待遇差距，很多中小企業(yè)很難吸引和留住高素質(zhì)管理和科研人才。實踐證明，實施股權(quán)激勵計劃后，由于員工的長期價值能夠通過股權(quán)激勵得到體現(xiàn)，員工的工作積極性會大幅提高，同時，由于股權(quán)激勵的約束作用，員工對公司的忠誠度也會有所增強。
案例1：家族企業(yè)股權(quán)激勵
某電子企業(yè)屬于傳統(tǒng)行業(yè)，公司創(chuàng)始人子女不愿意繼承家族企業(yè)，通過設(shè)立股權(quán)激勵制度，比較穩(wěn)妥地解決了企業(yè)接班問題。
與上市公司股權(quán)激勵的目的在于公司的發(fā)展不同，非上市公司實行股權(quán)激勵的目的也是多種多樣。目前，很多民營企業(yè)經(jīng)過幾十年的發(fā)展，企業(yè)已經(jīng)具有一定的規(guī)模，而家族內(nèi)部又沒有合適的接班人，或者企業(yè)家子女不愿意接班。面對這種情況，從企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展考慮，實行股權(quán)激勵往往是一個很好的選擇。
二、非上市公司股權(quán)激勵的特點
首先，從股權(quán)激勵的方式來講，上市公司股權(quán)激勵除了需要遵守嚴(yán)格的程序外，一般是以限制性股票、股票期權(quán)等方式來實行的。與上市公司相比，非上市公司股權(quán)激勵的方式更加靈
活、多樣。除股權(quán)形式外，還可以是非股權(quán)形式激勵，如虛擬股票、增值權(quán)、利潤分享計劃、長期福利計劃等。
其次，從股權(quán)激勵的對象來講，由于公司法對股東人數(shù)的限制，非上市公司股權(quán)激勵的對象往往局限于公司高級管理人員和核心技術(shù)人員，普通員工難于享受到股權(quán)激勵的好處。我國《公司法》規(guī)定有限公司的股東不能超過50人，股份有限公司股東不能超過200人。因此，在設(shè)計股權(quán)激勵方案時，需要注意股權(quán)激勵計劃實施后的股東人數(shù)不能違反法律的規(guī)定。有的公司為了規(guī)避公司法的規(guī)定，采取委托持股、信托持股或設(shè)立投資公司的方式，委托持股和信托持股在公司上市的時候會面臨法律上的障礙，而設(shè)立投資公司時，最終的股東數(shù)量也不能超過200人。
最后，從股權(quán)激勵的效果來講，一方面由于非上市公司股權(quán)流通性較差，股權(quán)激勵的價值不能通過公開的證券交易市場實現(xiàn);另一方面，由于股權(quán)在證券一、二級市場上的巨大差價，非上市公司股權(quán)在公司上市以后將成倍增值，給激勵對象帶來很大的經(jīng)濟收益。因此，對非上市公司來講，如果公司并不打算上市，則股權(quán)激勵的效果可能不夠理想;但是，如果公司具有較好的上市前景，股權(quán)激勵會有更好的效果。
案例2：風(fēng)險投資中的股權(quán)激勵
某文化創(chuàng)意公司，投資者和原股東對公司享有著作權(quán)的動漫產(chǎn)品估價存在較大的差距，為此，雙方約定：投資者以3,000萬元現(xiàn)金增資，占公司30%的股份;若公司第二年利潤達(dá)到3,000萬元，投資者向原股東無償轉(zhuǎn)讓10%的股份。
一般來講，股權(quán)激勵應(yīng)該由公司或者大股東對經(jīng)營者或者核心技術(shù)人員進行激勵的。但是，在風(fēng)險投資中，根據(jù)投資機構(gòu)與原有股東簽訂的“對賭協(xié)議”，如果企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績達(dá)到協(xié)議約定的要求，投資機構(gòu)應(yīng)當(dāng)無償?shù)叵蚬窘?jīng)營者轉(zhuǎn)讓部分股份。由于公司經(jīng)營者往往就是大股東，所以，在這種情況下，有可能造成作為小股東的風(fēng)險投資機構(gòu)向作為經(jīng)營者的大股東實施股權(quán)激勵的現(xiàn)象。
三、非上市公司股權(quán)激勵的方式
1、股權(quán)激勵的工具
股權(quán)激勵的工具包括權(quán)益結(jié)算工具和現(xiàn)金結(jié)算工具，其中，權(quán)益結(jié)算中的常用工具包括股票期權(quán)、限制性股票、業(yè)績股票、員工持股計劃等，這種激勵方式的優(yōu)點是激勵對象可以獲得真實股權(quán)，公司不需要支付大筆現(xiàn)金，有時還能獲得現(xiàn)金流入;缺點是公司股本結(jié)構(gòu)需要變動，原股東持股比例可能會稀釋。
現(xiàn)金結(jié)算中的常用工具包括股票增值權(quán)、虛擬股票計劃、業(yè)績單元、利潤分享計劃等，其優(yōu)點是不影響公司股本結(jié)構(gòu)，原有股東股權(quán)比例不會造成稀釋。缺點是公司需要以現(xiàn)金形式支付，現(xiàn)金支付壓力較大。而且，由于激勵對象不能獲得真正的股票，對員工的激勵作用有所影響。
2、股權(quán)激勵的股份來源
首先是公司回購股份，公司再將回購的股份無償或低價轉(zhuǎn)讓給股權(quán)激勵對象。根據(jù)《公司法》，公司回購股份應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議，收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五;用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。
其次是老股東出讓公司股份。如果以實際股份對公司員工實施激勵，一般由老股東，通常是大股東向股權(quán)激勵對象出讓股份。根據(jù)支付對價的不同可以分為兩種情形：其一為股份贈予，老股東向股權(quán)激勵對象無償轉(zhuǎn)讓一部分公司股份;其二為股份出讓，出讓的價格一般以企業(yè)注冊資本或企業(yè)凈資產(chǎn)的賬面價值確定。
再次是采取增資的方式，公司授予股權(quán)激勵對象以相對優(yōu)惠的價格參與公司增資的權(quán)利。需要注意的是，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資過程中要處理好老股東的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)問題。公司可以在股東會對股權(quán)激勵方案進行表決時約定其他股東對與股權(quán)激勵有關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與增資事項放棄優(yōu)先購買權(quán)。
3、股權(quán)激勵的資金來源
在現(xiàn)金結(jié)算的情況下，公司需要根據(jù)現(xiàn)金流量情況合理安排股權(quán)激勵的范圍、標(biāo)準(zhǔn)，避免給公司的正常經(jīng)營造成資金壓力。而在權(quán)益結(jié)算的情況下，除公司或老股東無償轉(zhuǎn)讓股份外，股權(quán)激勵對象也需要支付一定的資金來受讓該部分股權(quán)。根據(jù)資金來源方式的不同，可以分為以下幾種：
首先是自有資金。在實施股權(quán)激勵計劃時，激勵對象是以自有資金購入對應(yīng)的股份。由于員工的支付能力通常都不會很高，因此，需要采取一些變通的方法，比如，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中采取分期付款的方式，而在增資中則可以分期繳納出資或者由大股東提供擔(dān)保。
其次是提取激勵基金。為了支持股權(quán)激勵制度的實施，公司可以建立相應(yīng)基金專門用于股權(quán)激勵計劃。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金用于股權(quán)激勵。公積金既可以用于現(xiàn)金結(jié)算方式的股權(quán)激勵，也可以用于權(quán)益結(jié)算方式的股權(quán)激勵。
其三是儲蓄參與股票。儲蓄參與股票允許員工一年兩次以低于市場價的價格購買本公司的股票。實施過程中首先要求員工將每月基本工資的一定比例存放于公司為員工設(shè)立的儲蓄賬戶。一般公司規(guī)定的比例是稅前工資額的2%-10%，少數(shù)公司最高可達(dá)20%。
案例3：“干股”股權(quán)激勵
某科技公司在初創(chuàng)期時通過贈與5%股權(quán)的激勵方式吸納科研人員張某成為公司的股東。經(jīng)過幾年發(fā)展，公司凈資產(chǎn)達(dá)到當(dāng)時的數(shù)十倍之多，這時，張某提出離職申請并要求公司回購股權(quán)。但在回購的價格上，雙方爭執(zhí)不下。
“干股”并不是一個法律概念，就有限責(zé)任公司而言，通常是指未實際出資而通過股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓的形式取得的股權(quán)。很多非上市公司，尤其是初創(chuàng)型科技企業(yè)往往通過贈送“干股”的形式來留住人才。但是，在實踐中往往由于對“干股”持有人的股東權(quán)利進行限制，或者未明確約定員工離職時“干股”的處理方式，給企業(yè)留下一些潛在的糾紛。
四、非上市公司股權(quán)激勵的風(fēng)險
股權(quán)激勵在實施過程中也會面臨一些法律、財務(wù)或管理上的風(fēng)險。如果處理不當(dāng)，非但不能達(dá)到激勵員工工作積極性的目的，反而可能造成不必要的糾紛，對公司的正常發(fā)展造成負(fù)面影響。具體來講，非上市公司在實施股權(quán)激勵時應(yīng)當(dāng)特別注意防范以下風(fēng)險：
首先是股權(quán)稀釋的風(fēng)險。在以權(quán)益作為結(jié)算工具的情況下，不論是“股權(quán)”或是“期權(quán)”的授予，其結(jié)果必然使現(xiàn)股東的股權(quán)被稀釋，現(xiàn)股東的控制權(quán)在一定程度上將會削弱。對于有上市打算的公司來講，如果股權(quán)激勵計劃對大股東的股份稀釋過大，有可能造成公司實際控制人發(fā)生變更，從而對公司的上市主體資格造成負(fù)面的影響。即使公司不打算上市，如果股權(quán)激勵方案設(shè)計的不合理，也有可能導(dǎo)致公司容易陷入“公司僵局”，使得公司股東無法做出有效的決議。
其次是股權(quán)糾紛的風(fēng)險。由于股權(quán)激勵計劃直接與公司經(jīng)營狀況和員工績效直接掛鉤，而民營非上市企業(yè)財務(wù)很不規(guī)范，有的企業(yè)明明是盈利的，卻在財務(wù)報表上顯示為虧損，這就造成績效考核的失真，從而引發(fā)公司與員工的矛盾。另外，員工取得公司股權(quán)以后，作為新股東，有可能與老股東在公司經(jīng)營管理、發(fā)展戰(zhàn)略上出現(xiàn)分歧，股東之間出現(xiàn)矛盾并導(dǎo)致糾紛的風(fēng)險就大大提高。最重要的是，因員工離職等原因，導(dǎo)致公司需要回購股權(quán)激勵的股份時，往往會面臨非常大的困難。
再次是股權(quán)激勵不完備的風(fēng)險。在股權(quán)激勵方案中，由于缺乏對各種觸發(fā)機制的事先約定，
比如對公司實際控制人變更、組織機構(gòu)變化、員工職位變化、離職、退休、死亡、工傷等各種情況沒有事先約定，導(dǎo)致不僅沒有達(dá)到長期激勵效果，還引發(fā)各種糾紛。另外，也有的企業(yè)任意變更股權(quán)激勵方式，從權(quán)益結(jié)算股權(quán)激勵如股票期權(quán)、限制性股票等變更為虛擬股票或業(yè)績單元，從而引發(fā)員工不滿。
最后是股權(quán)激勵不規(guī)范的風(fēng)險。在非上市公司股權(quán)激勵中，很多企業(yè)為圖方便，避免頻繁變更企業(yè)工商登記資料，往往采取股權(quán)代持的方式。如果員工離職，再通過私下轉(zhuǎn)讓的方式解決股權(quán)回購的問題。另外，當(dāng)股權(quán)激勵對象數(shù)量較大時，為了維持公司的股東人數(shù)符合《公司法》及《證券法》的規(guī)定，公司高管或其他雇員集合資金注冊新公司，由新公司向目標(biāo)公司增加注冊資本或受讓公司股權(quán)。這種方式如果操作不當(dāng)，就有可能涉嫌非法集資。針對保險中介行業(yè)部分企業(yè)以股權(quán)激勵的名義進行非法集資的情況，中國保監(jiān)會11月18日出臺的《關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范保險專業(yè)中介機構(gòu)激勵行為的通知》就明確規(guī)定：“對利用激勵名義從事非法集資、傳銷等違法犯罪活動的，要嚴(yán)厲打擊，依法移送。”
案例4：股權(quán)激勵變非法集資
某中介服務(wù)企業(yè)由于缺少可以抵押的資產(chǎn)，企業(yè)融資面臨很大的困難。為此，公司以股權(quán)激勵的名義向員工增發(fā)股份，同時，向員工承諾10%的固定回報。
有的中小企業(yè)由于面臨較大的資金壓力，就以股權(quán)激勵的名義向員工出讓一部分股份，為此，設(shè)置較低的股權(quán)激勵門檻，擴大激勵對象的范圍，同時在股權(quán)激勵方案中設(shè)置固定回報的回購條款。當(dāng)參與股權(quán)激勵的對象超過公司法的規(guī)定(有限責(zé)任公司50人，股份有限公司200人)時，就有可能被司法機關(guān)認(rèn)定為非法集資。
綜上所述，非上市公司股權(quán)激勵計劃具有其特殊性和復(fù)雜性，實行股權(quán)激勵計劃的公司需要根據(jù)公司長期發(fā)展戰(zhàn)略，制定科學(xué)合理的股權(quán)激勵方案，在防范風(fēng)險的同時，最大限度地發(fā)揮股權(quán)激勵的價值。
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